[案情]

（一）1998年12月，南京市建委、規(guī)劃局、國(guó)土局、房產(chǎn)管理局聯(lián)合發(fā)出《關(guān)于完善住宅等項(xiàng)目建設(shè)審批手續(xù)的通知》，要求已領(lǐng)取規(guī)劃許可證但未交費(fèi)的單位，須于1999年3月底以前，到南京市城市建設(shè)費(fèi)用征收處（以下簡(jiǎn)稱“收費(fèi)處”）辦理繳費(fèi)手續(xù)，加蓋“南京市城市建設(shè)費(fèi)用征收處費(fèi)用收訖章”（以下簡(jiǎn)稱“費(fèi)用收訖章”），然后到市規(guī)劃局辦理副本確認(rèn)手續(xù)。逾期不辦的，《建設(shè)工程規(guī)劃許可證》副本作廢,并在通知后附1998年10月1日至11月30日開發(fā)住宅未交規(guī)費(fèi)項(xiàng)目清單。收費(fèi)處對(duì)此項(xiàng)工作進(jìn)行了布置，規(guī)定由稽查科負(fù)責(zé)向已領(lǐng)規(guī)劃許可證副本但未辦理繳費(fèi)手續(xù)的建設(shè)單位發(fā)出通知，再由圖審科核算面積并確定繳費(fèi)額，然后由辦公室負(fù)責(zé)收費(fèi)并加蓋“費(fèi)用收訖章”，同時(shí)安排被告人仇志華負(fù)責(zé)對(duì)建設(shè)單位繳費(fèi)情況進(jìn)行登記。當(dāng)時(shí)，被告人許某為收費(fèi)處稽查科科長(zhǎng)，被告人仇某為稽查科科員。

甲房地產(chǎn)公司開發(fā)的南京茶亭東街124號(hào)、和燕路325號(hào)建設(shè)項(xiàng)目，屬于這批應(yīng)按規(guī)定辦理繳費(fèi)手續(xù)的項(xiàng)目。1999年3月，該公司法人代表史某到收費(fèi)處找到被告人許某，請(qǐng)其幫找處長(zhǎng)辦理此項(xiàng)規(guī)費(fèi)的緩繳手續(xù)，但未經(jīng)同意。被告人許某便表示，可以為其想辦法。被告人許某經(jīng)與被告人仇某商量：要想幫甲房地產(chǎn)公司的忙，只有為其蓋到“費(fèi)用收訖章”。被告人許某、仇某利用收費(fèi)處窗口不辦公之機(jī)，將收費(fèi)處“費(fèi)用收訖章”從負(fù)責(zé)收費(fèi)的眭某的辦公桌抽屜中竊取，為甲房地產(chǎn)公司在上述兩個(gè)項(xiàng)目的規(guī)劃許可證副本上加蓋了“費(fèi)用收訖章”。然后甲房地產(chǎn)公司去市規(guī)劃局辦理了規(guī)劃許可證副本確認(rèn)手續(xù)。幾天后，被告人許某、仇某又共同為甲房地產(chǎn)公司偽造復(fù)印了繳費(fèi)憑證，幫助甲房地產(chǎn)公司應(yīng)付有關(guān)部門關(guān)于對(duì)建設(shè)單位繳費(fèi)情況的檢查。事后，兩被告人收受甲房地產(chǎn)公司史某所送的現(xiàn)金，其中，被告人許某收取賄賂人民幣21.9萬元，被告人仇某收取賄賂人民幣30.9萬元。

1999年4月8日，經(jīng)兩被告人統(tǒng)計(jì)提供，收費(fèi)處將截止到1999年3月31日仍未辦理繳費(fèi)手續(xù)的建設(shè)單位名單報(bào)給了市規(guī)劃局（其中包括甲房地產(chǎn)公司的上述兩個(gè)項(xiàng)目），建議根據(jù)文件精神對(duì)這些單位已領(lǐng)取的規(guī)劃許可證副本予以作廢。但兩被告人未將甲房地產(chǎn)公司未繳費(fèi)的真實(shí)情況向收費(fèi)處領(lǐng)導(dǎo)匯報(bào)。

（二）1998年8月，乙房地產(chǎn)公司負(fù)責(zé)人林某，到收費(fèi)處辦理該公司開發(fā)的民族大廈建設(shè)項(xiàng)目緩繳費(fèi)手續(xù)，遇到被告人許某，談及資金困難。事隔幾天，被告人許某到市規(guī)劃局辦事，在規(guī)劃局一辦公室內(nèi)，趁無人之機(jī)，竊取一份空白《建設(shè)工程規(guī)劃許可證》正本。事后，被告人許某將此規(guī)劃證交給林某。林某將此規(guī)劃證填寫好后，辦理了房屋銷售等有關(guān)手續(xù)，從而逃避了應(yīng)繳的規(guī)費(fèi)。被告人許某接受了林某所送的人民幣5萬元現(xiàn)金支票。

（三）2004年4月，被告人仇某（當(dāng)時(shí)任收費(fèi)處圖審一科科長(zhǎng)）在辦理丙公司開發(fā)的南京某房產(chǎn)項(xiàng)目面積初審手續(xù)后，收受該公司殷某賄賂人民幣2萬元。

[裁判]

高淳縣人民檢察院指控被告人許某、仇某犯受賄罪，向高淳縣人民法院提起公訴。被告人許某、仇某均辯稱，其收受他人錢財(cái)時(shí)沒有利用職務(wù)之便為他人謀利，1998年期間兩被告人的工作職責(zé)，只限于通知建設(shè)單位到收費(fèi)處來繳納相關(guān)規(guī)費(fèi)。

高淳縣人民法院經(jīng)審理認(rèn)為，被告人許某、仇某在本單位負(fù)有催繳款和監(jiān)督收費(fèi)的職責(zé)，兩被告人在幫助甲房地產(chǎn)公司暫時(shí)逃避規(guī)費(fèi)后，不履行職責(zé)，為他人謀取利益，收受他人賄賂，數(shù)額巨大，其行為已共同構(gòu)成受賄罪；被告人許某為幫助乙房地產(chǎn)公司逃避規(guī)費(fèi)，實(shí)施了職權(quán)以外的非法行為，采用秘密手段，盜竊國(guó)家規(guī)劃部門頒發(fā)的規(guī)劃許可證，其行為構(gòu)成盜竊國(guó)家機(jī)關(guān)證件罪；被告人仇某利用為建設(shè)單位初算面積的職務(wù)便利，為他人謀利，收受他人賄賂，其行為構(gòu)成受賄罪，同時(shí)認(rèn)定，兩被告人均具有自首情節(jié)。對(duì)兩被告人作出判決：被告人許某犯受賄罪，犯盜竊國(guó)家機(jī)關(guān)證件罪；被告人仇某犯受賄罪。

宣判后，兩被告人均不服一審判決，提出上訴。

南京市中級(jí)人民法院經(jīng)審理，作出了駁回上訴，維持原判的裁定。

[評(píng)析]

本案在審理中，對(duì)兩行為人收受他人財(cái)物是否利用職務(wù)之便，以及怎樣利用職務(wù)之便產(chǎn)生分歧：

第一種分歧意見認(rèn)為，兩行為人沒有切實(shí)履行工作職責(zé)，在上報(bào)未繳費(fèi)單位名單時(shí)，未將甲房地產(chǎn)公司已通過非法手段蓋到確認(rèn)章的事實(shí)如實(shí)向上級(jí)反映，導(dǎo)致甲房地產(chǎn)公司暫時(shí)逃避繳納規(guī)費(fèi)的后果發(fā)生。本案中，兩行為人表面在履行職責(zé)，但對(duì)最關(guān)鍵的內(nèi)容卻未如實(shí)上報(bào)，應(yīng)視為消極地不履行職責(zé)的行為，也即刑法上的不作為行為。所以，兩行為人的不作為行為與甲房地產(chǎn)公司暫不繳納規(guī)費(fèi)的后果存在著因果關(guān)系。兩行為人不履行職責(zé)，為甲房地產(chǎn)公司謀取了利益，又收受他人的賄賂，該行為應(yīng)共同構(gòu)成受賄罪。

第二種分歧意見認(rèn)為：兩行為人上報(bào)未繳費(fèi)單位名單，是否需要上報(bào)未繳費(fèi)的原因，在工作職責(zé)中并沒有明確，這就意味著，兩行為人已正常履行了職責(zé)，在履行職責(zé)中表現(xiàn)的是積極的作為行為。按照文件規(guī)定的工作程序，市規(guī)劃局應(yīng)接著對(duì)未繳費(fèi)單位宣布其規(guī)劃許可證作廢。所以，甲房地產(chǎn)公司暫時(shí)逃避規(guī)費(fèi)的原因是其規(guī)劃許可證未被作廢，并不是兩行為人不如實(shí)上報(bào)其未繳費(fèi)的原因（不作為行為）造成的。 故兩行為人收受他人錢財(cái)沒有利用職務(wù)之便，故公訴機(jī)關(guān)指控兩行為人的行為構(gòu)成受賄罪，不能成立。

《中華人民共和國(guó)刑法》第三百八十五條第一款的規(guī)定，受賄罪，是指國(guó)家工作人員利用職務(wù)上的便利索取他人財(cái)物，或者非法收受他人財(cái)物為他人謀取利益的行為。這一規(guī)定，揭示了受賄行為的本質(zhì)屬性。受賄罪是職務(wù)犯罪，是典型的以權(quán)謀私的犯罪。受賄罪的客觀方面表現(xiàn)為行為人利用職務(wù)上的便利非法收受他人財(cái)物，或者說行為人非法收受他人財(cái)物是基于自身職務(wù)上帶來的便利條件。而“利用職務(wù)便利”的行為通常是指行為人通過本職實(shí)施的行為，一般表現(xiàn)為作為的行為。而不作為行為在受賄罪中是一種特殊表現(xiàn)。所謂刑法上的“不作為”，是指行為人消極地不履行特定的應(yīng)盡義務(wù)的行為。“不作為”是相對(duì)于“作為”而言的。不作為是以行為人違反特定的應(yīng)盡義務(wù)為構(gòu)成前提的該作為而不作為，由此產(chǎn)生相應(yīng)的法律后果，就應(yīng)當(dāng)以犯罪論處。國(guó)家工作人員必須按照規(guī)章制度、工作職責(zé)的要求以及操作程序履行工作職責(zé)，其工作性質(zhì)使然，國(guó)家工作人員應(yīng)認(rèn)真、負(fù)責(zé)地履行本職。反之，國(guó)家工作人員如果在履行本職工作職責(zé)時(shí)，與他人有權(quán)錢交易，就會(huì)觸犯法律，構(gòu)成受賄罪；而國(guó)家工作人員對(duì)應(yīng)當(dāng)履行具體的工作職責(zé)以消極的或不負(fù)責(zé)任的態(tài)度不履行，并與他人有權(quán)錢交易，應(yīng)同樣觸犯法律，構(gòu)成在客觀上表現(xiàn)為不作為行為的受賄罪。

本案中，兩行為人在稽查科的工作職責(zé)，有發(fā)出通知催促建設(shè)單位繳納規(guī)費(fèi)的職責(zé)。仇某根據(jù)處里的安排，對(duì)繳費(fèi)情況進(jìn)行核對(duì)注銷，并由稽查科將未繳費(fèi)單位的名單上報(bào)處里。因此，稽查科的工作職責(zé)與辦公室是互相銜接，各司其責(zé)的。而兩行為人無法通過自己履行職責(zé)的作為行為方式來為甲房地產(chǎn)公司謀取利益（蓋確認(rèn)章），只能實(shí)施本職工作以外竊取公章、偽造憑證的行為，為甲房地產(chǎn)公司盜蓋了確認(rèn)章，從而接受了甲房地產(chǎn)公司的錢財(cái)。事后，兩行為人雖然上報(bào)了未繳費(fèi)單位名單（包括甲房地產(chǎn)公司在內(nèi)），但未將甲房地產(chǎn)公司已通過非法手段蓋到確認(rèn)章的事實(shí)如實(shí)向上級(jí)反映。對(duì)這一事實(shí)，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為兩行為人表面上履行，實(shí)質(zhì)上并未履行好工作職責(zé)，符合不作為行為的方式。對(duì)此，一、二審法院都定性為兩行為人實(shí)施了沒有履行職責(zé)的不作為行為，造成了甲房地產(chǎn)公司逾期未繳相關(guān)規(guī)費(fèi)的結(jié)果。

從因果關(guān)系的角度分析，兩行為人對(duì)自己的工作職責(zé)大部分實(shí)施了積極的作為行為，在規(guī)定的時(shí)間內(nèi)通知建設(shè)單位繳費(fèi)，并在此專項(xiàng)工作結(jié)束時(shí)，如實(shí)上報(bào)了未繳費(fèi)單位名單。但這些作為行為，與甲房地產(chǎn)公司暫時(shí)逃避繳納規(guī)費(fèi)無直接因果關(guān)系。再看“事后兩行為人未將甲房地產(chǎn)公司已通過非法手段蓋到確認(rèn)章的事實(shí)如實(shí)向上級(jí)反映”的不作為行為，有無直接導(dǎo)致甲房地產(chǎn)公司暫時(shí)逃避繳納規(guī)費(fèi)的后果，如果兩行為人在上報(bào)未繳費(fèi)單位名單時(shí)，很負(fù)責(zé)任地將甲房地產(chǎn)公司已通過非法手段蓋到確認(rèn)章而未繳費(fèi)的真相如實(shí)向上級(jí)反映，那么，收費(fèi)處就能制止甲房地產(chǎn)公司暫不繳納規(guī)費(fèi)的后果發(fā)生。所以，兩行為人的不作為行為與甲房地產(chǎn)公司暫不繳納規(guī)費(fèi)的后果有直接的因果關(guān)系，兩行人接受了甲房地產(chǎn)公司的賄賂，應(yīng)認(rèn)定為兩行為人共同構(gòu)成受賄罪。因此，一、二審法院均據(jù)此認(rèn)定兩行為人的行為構(gòu)成受賄罪是正確的。

另在本案中，許某利用職務(wù)以外的工作便利，到市規(guī)劃局竊取空白規(guī)劃許可證給他人用于房屋銷售，而收受他人錢財(cái)?shù)男袨椋蚺c其職責(zé)無關(guān)，故其行為不構(gòu)成受賄罪。由于規(guī)劃局為國(guó)家機(jī)關(guān)，根據(jù)我國(guó)《刑法》第二百八十條第一款的規(guī)定，許為民的行為構(gòu)成盜竊國(guó)家機(jī)關(guān)證件罪。一、二審法院對(duì)此行為的定性是準(zhǔn)確的。