[案情]

原告馬勇進系某市新東東路八達城A樓08號的房屋所有權(quán)人。為實施八達城的封閉管理，2005年6月，第三人某市八達城商住區(qū)業(yè)主委員會依附原告08號房屋的西山墻搭建了一排玻璃鋁合金建筑物。2006年6月12日，第三人向被告申請補辦建設(shè)工程規(guī)劃許可證，并向被告提交了2006年4月10日某市八達城商住區(qū)業(yè)主委員會《關(guān)于請求辦理北大門東側(cè)值班室有關(guān)建設(shè)工程規(guī)劃許可證的報告》、2005年2月21日某市八達城業(yè)主委員會《關(guān)于八達城商住區(qū)業(yè)主委員會建“封閉式”小區(qū)管理有關(guān)事項的決定》、2005年3月6日某市房管局簽署“同意封閉管理”的八達城商住區(qū)業(yè)主委員會報告并附部分業(yè)主的簽名、2005年4月13日市公安消防大隊簽署“同意”的八達城商住區(qū)業(yè)主委員會申請報告、八達城業(yè)主花名冊、八達城大門預(yù)算及設(shè)計圖紙等材料。后第三人又向被告提交了2006年8月5日某市國土資源局的證明和東國用（2001）字第280704號《國有土地使用證》。2006年8月10日，被告向第三人提出《八達城北大門傳達室建設(shè)要求》，載明：“要求第三人在2006年9月10日前拆除北大門過道內(nèi)東側(cè)北面第一根立柱與第二根立根之間（長4.4m,寬1.2 m,高2.9 m）的一間違法搭建,第二根立柱向南部分改建為傳達室。經(jīng)我局驗收合格后，方可辦理建設(shè)工程規(guī)劃許可證。” 2006年8月25日，被告審查同意了第三人修改后的八達城北大門值班室平面示意圖。2006年8月30日，被告在八達城的北門、南門兩處對八達城北大門值班室進行批準(zhǔn)公示，公示期從2006年8月30日至2006年9月5日。2006年9月11日，被告根據(jù)《中華人民共和國城市規(guī)劃法》第三十二條的規(guī)定向第三人頒發(fā)編號2006186《建設(shè)工程規(guī)劃許可證》，準(zhǔn)許第三人在新東東路南側(cè)八達城內(nèi)建設(shè)八達城北大門值班室（臨時2年），建設(shè)規(guī)模11.04平方米；東至A樓中間通道東墻，西到中間通道東側(cè)立柱西邊線，北至中間通道東側(cè)第二根立柱北邊線，南由北向南9.2米；建筑高度2.9米。原告不服，認(rèn)為被告的許可行為侵犯其房屋所有權(quán)和通道通行權(quán)，向某市人民法院提起行政訴訟。

另查明，第三人于2004年4月28日經(jīng)八達城商住區(qū)首次業(yè)主大會選舉產(chǎn)生，2004年5月8日經(jīng)某市房產(chǎn)管理局登記備案。

[爭點]

1、原告是否是被許可事項的重大利害關(guān)系人；

2、第三人有無申領(lǐng)許可證的主體資格；

3、被告頒發(fā)給第三人的建設(shè)工程規(guī)劃許可證是否合法。

原告馬勇進訴稱，被告2006年9月11日給第三人頒發(fā)了建設(shè)工程規(guī)劃許可證，企圖使第三人的違法建筑變成合法建筑；被告明知第三人的建筑物緊靠原告08號房屋的西墻而建，且建在通道上，仍向第三人頒發(fā)建設(shè)工程規(guī)劃許可證，被許可事項與原告有重大利害關(guān)系；被告在作出建筑許可前未履行告知義務(wù)，更未聽取原告的意見，程序違法；第三人不具有法人資格，不能從事物業(yè)管理活動，更不能從事任何營利性活動，被告對第三人作出的建筑許可行為缺乏法律依據(jù)；被告的許可行為侵犯了原告的房屋所有權(quán)和道路通行權(quán)。原告請求法院撤銷被告給第三人頒發(fā)的2006年9月11日編號2006186《建設(shè)工程規(guī)劃許可證》。

被告某市規(guī)劃建設(shè)局辯稱，被告頒發(fā)的建設(shè)工程規(guī)劃許可證主體適格；被告收到第三人的申請后勘查了現(xiàn)場，提出了建設(shè)要求，本案中的行政許可事項與原告僅是山墻南側(cè)部分相鄰且屬于小區(qū)內(nèi)的公共場地，并不涉及原告的重大利益，原告不具有訴訟主體資格；被告在八達城兩個主要進出口對八達城北大門值班室的建設(shè)進行批前公示，公示期間沒有收到任何異議，許可的程序合法；第三人經(jīng)八達城首屆業(yè)主代表大會選舉產(chǎn)生，并經(jīng)主管部門批準(zhǔn)成立，依法可以作為當(dāng)事人代表業(yè)主履行法規(guī)規(guī)定的業(yè)主可為行為；被告批準(zhǔn)的建設(shè)不影響原告的通風(fēng)采光及出行方便，對該物業(yè)的封閉管理，極大地改善八達城的商住環(huán)境，原告作為業(yè)主之一是許可行為的受益者；被告的行政許可行為事實清楚，證據(jù)充分，程序合法，沒有侵犯原告的房屋所有權(quán)和道路通行權(quán)。被告請求法院駁回原告的訴訟請求。

第三人某市八達城商住區(qū)業(yè)主委員會述稱，由于八達城商住區(qū)建成后多次發(fā)生失竊事件，業(yè)主損失達100萬元，應(yīng)絕大多數(shù)業(yè)主的要求，第三人決定實施小區(qū)封閉管理，分別向房管局、公安局、規(guī)劃建設(shè)局具報告，并獲批準(zhǔn)建設(shè)供實施封閉管理用的值班室；原告不是被告許可事項的重大利害關(guān)系人，不適用行政許可法第三十六條的規(guī)定；八達城商住區(qū)在物業(yè)上實行業(yè)主自治管理，第三人是代表業(yè)主實施自治管理，建大門和值班室屬于公共利益的事項，是合法的。第三人請求法院依法駁回原告的訴訟請求。

[審判]

法院經(jīng)審理認(rèn)為，原告是被許可事項的重大利害關(guān)系人，第三人具有代表全體業(yè)主申請被告補辦值班室的建設(shè)工程規(guī)劃許可證的主體資格；被告作出的行政許可程序雖存在瑕疵，但并不侵犯原告的合法權(quán)益；原告訴訟要求撤銷被告向第三人頒發(fā)的編號2006186《建設(shè)工程規(guī)劃許可證》，而被告準(zhǔn)許第三人在新東東路南側(cè)八達城內(nèi)建設(shè)八達城北大門值班室（臨時2年），規(guī)定東至A樓中間通道東墻，并沒有許可第三人將建筑物附著在A樓的東墻上，故被告的許可行為并沒有侵犯原告的合法權(quán)益，第三人將建筑物附著在A樓東墻上的侵權(quán)行為可通過民事訴訟解決。據(jù)此，依照《最高人民法院關(guān)于執(zhí)行〈中華人民共和國行政訴訟法〉若干問題的解釋》第五十六條第（四）項的規(guī)定，某市人民法院判決駁回原告的訴訟請求，訴訟費用由原告負(fù)擔(dān)。一審宣判后，原被告均未提起上訴，一審判決發(fā)生法律效力。

[評析]

圍繞本案的爭議焦點，筆者從以下幾個方面談?wù)劮治鲆庖姟?/SPAN>

1、關(guān)于原告是否是被許可事項的重大利害關(guān)系人的問題。

1995年9月8日建設(shè)部建房（1995）第517號《商品房銷售面積計算及公用建筑面積分?jǐn)傄?guī)則（試行）》第五條第一款規(guī)定，商品房按“套”或“單元”出售，商品房的銷售面積即為購房者所購買的套內(nèi)或單元內(nèi)建筑面積與應(yīng)分?jǐn)偟墓媒ㄖ娣e之和。第五條第二款規(guī)定，商品房銷售面積=套內(nèi)建筑面積+分?jǐn)偟墓媒ㄖ娣e。第八條規(guī)定，公用建筑面積由以下兩部分組成：1、……；2、套（單元）與公用建筑空間之間的分隔墻以及外墻（包括山墻）墻體水平投影面積的一半。第九條規(guī)定，公用建筑面積按以下方法計算：整棟建筑物的建筑面積扣除整棟建筑物各套（單元）套內(nèi)建筑面積之和，并扣除已作為獨立使用空間銷售或出租的地下室、車棚及人防工程等建筑面積，即為整棟建筑物的公用建筑面積。根據(jù)上述規(guī)定，原告馬勇進的08號房屋在A樓內(nèi)，原告08號房屋的西山墻內(nèi)側(cè)一半屬原告?zhèn)€人所有，外側(cè)一半屬包括原告在內(nèi)的A樓的業(yè)主所共有。第三人搭建的構(gòu)筑物依附在原告08號房屋的西山墻的外墻上，第三人向被告申請頒發(fā)建設(shè)工程規(guī)劃許可證，原告是被許可事項的重大利害關(guān)系人。根據(jù)《最高人民法院關(guān)于執(zhí)行〈中華人民共和國行政訴訟法〉若干問題的解釋》第十二條的規(guī)定，與具體行政行為有法律上利害關(guān)系的公民、法人或者其他組織對該行為不服的，可以依法提起行政訴訟。本案原告對被告的許可行為不服，可以依法提起行政訴訟，其具有訴訟主體資格。

2、關(guān)于第三人有無申領(lǐng)許可證主體資格的問題。

《江蘇省物業(yè)管理條例》第十二條規(guī)定，業(yè)主大會選舉產(chǎn)生的業(yè)主委員會，自選舉產(chǎn)生之日起三十日內(nèi)，到當(dāng)?shù)匚飿I(yè)管理行政主管部門備案。對依法成立的業(yè)主委員會，物業(yè)管理行政主管部門應(yīng)當(dāng)在備案后出具相關(guān)證明文件并予以公布。依法成立的業(yè)主委員會，以其選舉產(chǎn)生之日為成立日期。第三人是依據(jù)《江蘇省物業(yè)管理條例》的規(guī)定經(jīng)八達城商住區(qū)首次業(yè)主大會選舉產(chǎn)生，并經(jīng)東臺市房產(chǎn)管理局登記備案，是依法成立的組織，依法可以履行物業(yè)管理的相關(guān)職責(zé)。本案第三人是在物業(yè)管理活動中代表和維護全體業(yè)主合法權(quán)益的組織，是業(yè)主大會的執(zhí)行機構(gòu)，其根據(jù)大多數(shù)業(yè)主的要求，為實施小區(qū)封閉管理申請建值班室，是其履行物業(yè)管理職責(zé)的需要，因而具有申請辦理建設(shè)工程規(guī)劃許可證的主體資格。

3、關(guān)于被告作出行政許可的程序是否合法的問題。

《中華人民共和國行政許可法》第三十六條規(guī)定，行政機關(guān)對行政許可申請進行審查時，發(fā)現(xiàn)行政許可事項直接關(guān)系他人重大利益的，應(yīng)當(dāng)告知該利害關(guān)系人。申請人、利害關(guān)系人有權(quán)進行陳述和申辯。行政機關(guān)應(yīng)當(dāng)聽取申請人、利害關(guān)系人的意見。本案被告在向第三人頒發(fā)建設(shè)工程規(guī)劃許可證之前，已在八達城的南、北大門處進行公示，原告作為八達城的業(yè)主應(yīng)當(dāng)知道被告向第三人頒發(fā)許可事項的內(nèi)容，應(yīng)當(dāng)認(rèn)為被告已履行了告知義務(wù)。原告認(rèn)為，本案第三人依附原告08號房屋的西山墻搭建構(gòu)筑物，第三人向被告申請頒發(fā)建設(shè)工程規(guī)劃許可證，原告是該行政許可事項的利害關(guān)系人，被告應(yīng)當(dāng)告知原告。雖然被告張?zhí)伺肮荆摴静⒉荒艽姹桓嫦蛟孢M行直接告知的義務(wù)，被告向第三人頒發(fā)建設(shè)工程規(guī)劃許可證之前未告知原告等利害關(guān)系人，屬程序違法。另外，有人認(rèn)為，根據(jù)《中華人民共和國行政許可法》第四十二條第一款的規(guī)定，除可以當(dāng)場作出行政許可決定的外，行政機關(guān)應(yīng)當(dāng)自受理行政許可申請之日起二十日內(nèi)作出行政許可決定；二十日內(nèi)不能作出決定的，經(jīng)本行政機關(guān)負(fù)責(zé)人批準(zhǔn)，可以延長十日，并應(yīng)當(dāng)將延長的理由告知申請人。本案被告2006年6月12日受理第三人的申請，2006年9月11日才作出規(guī)劃許可，超出二十日法定期限，又未按規(guī)定延期，被告的程序違法。筆者認(rèn)為，行政許可法第三十六條并沒有對告知方式作出規(guī)定，被告以公示的方式對許可事項的內(nèi)容進行告知，不宜認(rèn)定程序違法；被告對第三人的許可申請超過二十天作出許可，并沒有侵犯原告的合法權(quán)益，屬程序上存在瑕疵，也不能認(rèn)為程序違法。

4、關(guān)于被告向第三人頒發(fā)的建設(shè)工程規(guī)劃許可證是否侵犯原告的房屋所有權(quán)及通行權(quán)的問題。

本案被告向第三人頒發(fā)的《建設(shè)工程規(guī)劃許可證》許可的是，第三人在新東東路南側(cè)八達城內(nèi)建設(shè)八達城北大門值班室（臨時2年），東至A樓中間通道東墻，被告并沒有許可第三人將建筑物附著在A樓的東墻上，故被告的許可行為并沒有侵犯原告的合法權(quán)益。第三人將建筑物附著在A樓東墻上，其侵權(quán)行為可通過民事訴訟解決。另外，被告許可第三人搭建的構(gòu)筑物與通道內(nèi)立柱的邊線平齊，并不影響正常情況下原告的通行。

相關(guān)法律規(guī)定

一、《中華人民共和國城市規(guī)劃法》

第九條：縣級以上地方人民政府城市規(guī)劃行政主管部門主管本行政區(qū)域內(nèi)的城市規(guī)劃工作。

    第三十二條：在城市規(guī)劃區(qū)內(nèi)新建、擴建和改建建筑物、構(gòu)筑物、道路、管線和其他工程設(shè)施，必須持有關(guān)批準(zhǔn)文件向城市規(guī)劃行政主管部門提出申請，由城市規(guī)劃行政主管部門根據(jù)城市規(guī)劃提出的規(guī)劃設(shè)計要求，核發(fā)建設(shè)工程規(guī)劃許可證件。建設(shè)單位或者個人在取得建設(shè)工程規(guī)劃許可證件和其他有關(guān)批準(zhǔn)文件后，方可申請辦理開工手續(xù)。

二、《商品房銷售面積計算及公用建筑面積分?jǐn)傄?guī)則》（試行）[1995年9月8日建設(shè)部建房（1995）第517號]

第五條：商品房按“套”或“單元”出售，商品房的銷售面積即為購房者所購買的套內(nèi)或單元內(nèi)建筑面積與應(yīng)分?jǐn)偟墓媒ㄖ娣e之和。

商品房銷售面積=套內(nèi)建筑面積+分?jǐn)偟墓媒ㄖ娣e。

第六條：套內(nèi)建筑面積由以下三部分組成：

1、套（單元）內(nèi)的使用面積；

2、套內(nèi)墻體面積；

3、陽臺建筑面積。

第八條：公用建筑面積由以下兩部分組成：

1、電梯井、樓梯間、垃圾道、變電室、設(shè)備間、公共門廳和過道、地下室、值班警衛(wèi)室以及其他功能上為整棟建筑服務(wù)的公共用房和管理用房建筑面積；

2、套（單元）與公用建筑空間之間的分隔墻以及外墻（包括山墻）墻體水平投影面積的一半。

三、《中華人民共和國行政許可法》

第三十六條：行政機關(guān)對行政許可申請進行審查時，發(fā)現(xiàn)行政許可事項直接關(guān)系他人重大利益的，應(yīng)當(dāng)告知該利害關(guān)系人。申請人、利害關(guān)系人有權(quán)進行陳述和申辯。行政機關(guān)應(yīng)當(dāng)聽取申請人、利害關(guān)系人的意見。

第三十條：行政機關(guān)對行政許可申請進行審查后，除當(dāng)場作出行政許可決定的外，應(yīng)當(dāng)在法定期限內(nèi)按照規(guī)定程序作出行政許可決定。

第四十二條：除可以當(dāng)場作出行政許可決定的外，行政機關(guān)應(yīng)當(dāng)自受理行政許可申請之日起二十日內(nèi)作出行政許可決定。二十日內(nèi)不能作出決定的，經(jīng)本行政機關(guān)負(fù)責(zé)人批準(zhǔn)，可以延長十日，并應(yīng)當(dāng)將延長期限的理由告知申請人。但是，法律、法規(guī)另有規(guī)定的，依照其規(guī)定。

第四十七：條行政許可直接涉及申請人與他人之間重大利益關(guān)系的，行政機關(guān)在作出行政許可決定前，應(yīng)當(dāng)告知申請人、利害關(guān)系人享有要求聽證的權(quán)利；申請人、利害關(guān)系人在被告知聽證權(quán)利之日起五日內(nèi)提出聽證申請的，行政機關(guān)應(yīng)當(dāng)在二十日內(nèi)組織聽證。

四、《江蘇省物業(yè)管理條例》

第五條：業(yè)主通過業(yè)主大會或者業(yè)主代表大會和業(yè)主委員會對物業(yè)實施自治管理。物業(yè)管理區(qū)域內(nèi)業(yè)主人數(shù)較少的，物業(yè)管理的組織形式可以由業(yè)主自主決定。

業(yè)主大會由物業(yè)管理區(qū)域內(nèi)全體業(yè)主組成。業(yè)主可以委托代理人參加業(yè)主大會會議。業(yè)主也可以委托本物業(yè)管理區(qū)域內(nèi)的其他業(yè)主代為參加業(yè)主大會會議。代為參加的受托人必須代為表達委托人的真實意思表示；有書面意見的，應(yīng)代為轉(zhuǎn)交。

業(yè)主大會可以決定成立業(yè)主代表大會，根據(jù)業(yè)主大會的授權(quán)履行相關(guān)職責(zé)。

第十條：業(yè)主委員會是業(yè)主大會的執(zhí)行機構(gòu)，在物業(yè)管理活動中應(yīng)當(dāng)維護全體業(yè)主的合法權(quán)益，對業(yè)主大會負(fù)責(zé)。

第十二條：業(yè)主大會選舉產(chǎn)生的業(yè)主委員會，自選舉產(chǎn)生之日起三十日內(nèi)，到當(dāng)?shù)匚飿I(yè)管理行政主管部門備案。對依法成立的業(yè)主委員會，物業(yè)管理行政主管部門應(yīng)當(dāng)在備案后出具相關(guān)證明文件并予以公布。依法成立的業(yè)主委員會，以其選舉產(chǎn)生之日為成立日期。

六、《最高人民法院關(guān)于執(zhí)行〈中華人民共和國行政訴訟法〉若干問題的解釋》

第五十六條：有下列情形之一的，人民法院應(yīng)當(dāng)判決駁回原告的訴訟請求：

（一）起訴被告不作為理由不能成立的；

(二)被訴具體行政行為合法但存在合理性問題的；

(三)被訴具體行政行為合法，但因法律、政策變化需要變更或者廢止的；

(四)其他應(yīng)當(dāng)判決駁回訴訟請求的情形。