[案情]

申請人：張青華

被申請人：黃秋菊

黃秋菊欠張青華人民幣6萬元，經(jīng)催要未果，2004年訴至法院，同年法院判決黃秋菊給付張青華該筆欠款。判決生效后張青華申請執(zhí)行。法院通知黃秋菊履行債務(wù)，此時，黃秋菊訴張青華返還財產(chǎn)10萬元案，法院正在審理。同年，執(zhí)行員就執(zhí)行問題召集雙方談話，張青華同意待返還財產(chǎn)案審結(jié)后，兩案合并執(zhí)行，并作筆錄。該案執(zhí)行中止。2005年法院判決確認(rèn)：張青華應(yīng)返還黃秋菊人民幣4萬元。后黃秋菊一直沒有履行抵銷后的債務(wù)，也沒有申請人民法院執(zhí)行張青華所欠自己的債務(wù)。張青華見黃秋菊不履行剩余債務(wù)，請求法院全額執(zhí)行，不再同意抵銷債權(quán)。此時，黃秋菊持有的判決書已逾申請執(zhí)行期限。

[執(zhí)行]

本案在執(zhí)行過程中，法院認(rèn)為：黃秋菊的債權(quán)已經(jīng)人民法院判決確認(rèn)，其對張青華的債權(quán)確實(shí)存在，在執(zhí)行過程中，黃秋菊提出抗辯，張青華同意債務(wù)相抵，應(yīng)視為達(dá)成執(zhí)行和解協(xié)議，其對張青華有約束力。所以依據(jù)合同法有關(guān)規(guī)定，債因抵銷而消滅，故本案債務(wù)應(yīng)當(dāng)?shù)咒N，張青華只能要求法院繼續(xù)執(zhí)行抵銷后的債權(quán)，其要求法院恢復(fù)執(zhí)行黃秋菊所欠全部債權(quán)沒有法律依據(jù)，應(yīng)當(dāng)不予支持。

[評析]

1、行使抵銷權(quán)的條件：

抵銷是債消滅的原因之一，是指兩人互負(fù)到期債務(wù)，各以其債權(quán)充當(dāng)債務(wù)之清償，合同法第九十九條規(guī)定“當(dāng)事人互負(fù)到期債務(wù)，該債務(wù)的標(biāo)的物的種類、品質(zhì)相同的，任何一方可以將自己的債務(wù)與對方的債務(wù)抵銷，但依照法律規(guī)定或者依照合同的性質(zhì)不得抵銷的除外----抵銷不得附條件或附期限”、第一百條規(guī)定：抵銷可以經(jīng)雙方當(dāng)事人的合意而形成。由此可見，抵銷可分為兩種，即法定抵銷和和意抵銷。法定抵銷是由法律規(guī)定其構(gòu)成要件，首先必須是雙方當(dāng)事人互負(fù)債務(wù)、互享債權(quán)且不得附條件和期限；其次，是雙方債務(wù)標(biāo)的物的種類、品質(zhì)相同 。再次，自動債權(quán)已界清償期，第四，雙方債務(wù)需可用于抵銷，即債權(quán)的自然形態(tài)必須是統(tǒng)一的，都在法律保護(hù)范圍之內(nèi)。當(dāng)要件具備時，依當(dāng)事人一方的意思表示即可發(fā)生抵銷效力的權(quán)利。和意抵銷是在雙方當(dāng)事人之間達(dá)成的一種互負(fù)債權(quán)債務(wù)抵銷的合意，它可不受法律規(guī)定構(gòu)成要件的限制，僅依當(dāng)事人意思表示一致即可發(fā)生法律效力。本案中，張青華同意黃秋菊的債權(quán)抵銷自己的債務(wù)時，雖然其債權(quán)標(biāo)的額及履行期限尚未經(jīng)法院確定，不符合法定抵銷要件，但其是雙方合意抵銷，并不受法律規(guī)定的限制。

2、債權(quán)債務(wù)抵銷時的形態(tài)

張青華的債權(quán)是在自力救濟(jì)不能的情況下提起訴訟的，經(jīng)過人民法院的審查，其主張均為合法有效的債權(quán)應(yīng)受法律的保護(hù)，遂依法將其債權(quán)以判決的形式固定下來。張青華申請執(zhí)行后，黃秋菊的債權(quán)尚屬不確定狀態(tài)，當(dāng)其以自然債權(quán)行使同時履行抗辯權(quán)時，張青華同意待其得到判決確認(rèn)后合并執(zhí)行，其意思表示為：如法院確認(rèn)其對黃秋菊負(fù)有債務(wù)或者能確定債務(wù)的數(shù)額，那么債權(quán)債務(wù)可相互抵銷，這種在執(zhí)行階段，由法官主持雙方達(dá)成債權(quán)債務(wù)相互抵銷的協(xié)議，既是執(zhí)行和解協(xié)議，又是合意抵銷協(xié)議，對雙方均有約束力。其效力應(yīng)及于尚未抵銷部分債務(wù)履行完畢。

3、抵銷權(quán)的生效

合同法第九十九條規(guī)定：“---當(dāng)事人主張抵銷的，應(yīng)當(dāng)通知對方。通知自到達(dá)對方時生效。”，該法規(guī)定了當(dāng)事人主張抵銷的，必須以通知的形式作出，當(dāng)事人通知的義務(wù)是法定的，但對通知的方式以及何時通知未作規(guī)定。本案中，張青華主張抵銷債權(quán)時，黃秋菊當(dāng)面表示同意，自然無需書面或口頭另行通知，抵銷合意便會生效。

4、抵銷權(quán)行使的效力

首先，抵銷權(quán)行使后，雙方對等數(shù)額的債權(quán)因抵銷而消滅，且為債的絕對消滅，故抵銷權(quán)行使后不得撤回。第二，雙方債權(quán)數(shù)額不等時，對尚未抵銷的部分，債權(quán)人仍有受領(lǐng)清償?shù)臋?quán)利；第三抵銷生效時，雙方債權(quán)的消滅效力溯及到抵銷權(quán)發(fā)生之時。抵銷權(quán)發(fā)生后的互生利息，統(tǒng)歸消滅；抵銷后的遲延給付責(zé)任，歸于消滅，債務(wù)人的違約責(zé)任也得以免除。所以，張青華不得以黃秋菊不履行尚未抵銷部分債務(wù)為由，撤回抵銷權(quán)，要求黃秋菊履行全部債務(wù)6萬元。

5法院執(zhí)行中止程序的恢復(fù)

民訴法第二百三十四條規(guī)定：“有下列情形之一的，人民法院應(yīng)當(dāng)裁定中止執(zhí)行：（一）申請人表示可以延期執(zhí)行的；……中止的情形消失后，恢復(fù)執(zhí)行”，法院依據(jù)張青華 “待法院確認(rèn)黃秋菊的債權(quán)后合并執(zhí)行”的筆錄，裁定中止執(zhí)行。那么，黃秋菊的債權(quán)得到確認(rèn)后,因雙方抵銷的是非對等債務(wù),未抵銷部分債務(wù)的繼續(xù)執(zhí)行應(yīng)由張青華申請或人民法院依照職權(quán)恢復(fù)。張青華在黃秋菊的裁判文書有效申請執(zhí)行期內(nèi)怠于履行義務(wù)，其實(shí)是對對方的誤導(dǎo)，令黃秋菊認(rèn)為法院有雙方協(xié)議在先的情況下能給予自動抵銷，黃秋菊在其持有的法律文書有效執(zhí)行期內(nèi)沒有申請恢復(fù)強(qiáng)制執(zhí)行，是基于這種理解。當(dāng)初所附條件的和解協(xié)議履行期限到來時，張青華沒有申請、法院也沒依職權(quán)及時恢復(fù)張青華申請或人民法院依照職權(quán)恢復(fù)，不能簡單的理解為黃秋菊的法律文書喪失了申請強(qiáng)制執(zhí)行權(quán)。