執(zhí)行救濟(jì)從本質(zhì)上來講是一種權(quán)利，但是這種權(quán)利的行使又具有事后性和被動性，它是當(dāng)事人或利害關(guān)系人依法來維護(hù)自己的權(quán)利，在執(zhí)行活動中，由于多方面的原因，法院強(qiáng)制執(zhí)行瑕疵很難完全避免，執(zhí)行行為難免發(fā)生損害當(dāng)事人或利害關(guān)系人權(quán)益的情形，因此執(zhí)行救濟(jì)應(yīng)運而生。

 

一、我國的執(zhí)行救濟(jì)

 

我國法律規(guī)定了兩種執(zhí)行救濟(jì)方式，即執(zhí)行異議（又叫案外人異議）、執(zhí)行回轉(zhuǎn)。

 

執(zhí)行異議規(guī)定在我國《民事訴訟法》第二百零八條，是指在執(zhí)行中，案外人對執(zhí)行標(biāo)的主張權(quán)利，向執(zhí)行法院提出不同意見，并主張獨立的實體權(quán)利。根據(jù)我國民事訴訟法的規(guī)定，提起執(zhí)行異議應(yīng)符合以下條件：第一，執(zhí)行法院實施了民事執(zhí)行行為。執(zhí)行救濟(jì)是針對執(zhí)行程序而設(shè)立的，沒有執(zhí)行程序，也就沒有執(zhí)行救濟(jì)。第二，執(zhí)行法院的執(zhí)行行為具有違法性或不當(dāng)性。第三，當(dāng)事人或案外人的合法權(quán)益受到損害。只有當(dāng)事人或案外人合法權(quán)益受到執(zhí)行行為侵害時，才有必要通過一定的程序予以救濟(jì)，如果合法權(quán)益沒有受到影響，則不存在救濟(jì)的必要。第四，違法或不當(dāng)執(zhí)行行為與損害結(jié)果具有因果關(guān)系。只有當(dāng)事人或案外人的損害是由于執(zhí)行機(jī)關(guān)的違法或不當(dāng)執(zhí)行行為所造成，即違法或不當(dāng)執(zhí)行行為與損害結(jié)果之間存在因果關(guān)系時，才能采取糾正或補(bǔ)救措施。如果當(dāng)事人或案外人損害是由于其他原因造成的，就不存在執(zhí)行救濟(jì)問題。

 

關(guān)于執(zhí)行回轉(zhuǎn)，我國民事訴訟法第二百一十四條就此作了原則性規(guī)定。執(zhí)行回轉(zhuǎn)又稱再執(zhí)行，是指在案件執(zhí)行完畢后，因據(jù)以執(zhí)行的依據(jù)法律文書被依法撤銷，由執(zhí)行人員采取措施，強(qiáng)制一方當(dāng)事人將執(zhí)行所得到的利益退還給原來被執(zhí)行人，恢復(fù)到執(zhí)行程序開始前的一種制度。在日常的司法實踐中，發(fā)生執(zhí)行回轉(zhuǎn)的原因大致有以下幾種：一是人民法院制作的先予執(zhí)行的裁定，在執(zhí)行完畢后，被本院的生效判決或者二審法院的終審判決所撤銷，因先予執(zhí)行而取得財物的一方當(dāng)事人應(yīng)將執(zhí)行所得返還給對方當(dāng)事人。二是人民法院制作的判決、裁定，在執(zhí)行完畢后，該判決、裁定又被本院或者上級人民法院經(jīng)審判監(jiān)督程序進(jìn)行再審后被依法撤銷或變更，對因執(zhí)行原判決、裁定而獲得利益的一方當(dāng)事人也應(yīng)采取執(zhí)行回轉(zhuǎn)的措施。三是據(jù)以執(zhí)行的法律文書確有錯誤，被人民法院撤銷的。據(jù)以執(zhí)行的法律文書，在執(zhí)行完畢后，又因程序違法、或違背法律有關(guān)規(guī)定，被人民法院撤銷的，也應(yīng)由人民法院采取執(zhí)行回轉(zhuǎn)措施，責(zé)令一方當(dāng)事人將執(zhí)行所得返還給對方當(dāng)事人。執(zhí)行回轉(zhuǎn)目的在于糾正因執(zhí)行根據(jù)錯誤而導(dǎo)致的執(zhí)行工作的失誤，使當(dāng)事人之間的權(quán)利義務(wù)關(guān)系恢復(fù)到正常狀態(tài)，以維護(hù)當(dāng)事人的合法權(quán)益。執(zhí)行回轉(zhuǎn)制度也充分體現(xiàn)了人民法院實事求是、依法辦案、有錯必糾的工作作風(fēng)和高度責(zé)任感。

 

二、我國執(zhí)行救濟(jì)的缺陷

 

我國的執(zhí)行救濟(jì)在實際操作中存在一些不足，主要體現(xiàn)在以下幾個方面：

 

1、未將執(zhí)行救濟(jì)作實體與程序救濟(jì)之分，對程序救濟(jì)只字未提，以致于對于在執(zhí)行過程中，執(zhí)行人員違反了程序公正的行為，當(dāng)事人無法提出反對意見，從而不能更好地維護(hù)當(dāng)事人地正當(dāng)權(quán)益，而實際上，執(zhí)行救濟(jì)是程序性方式，是對當(dāng)事人權(quán)益的程序性保障，程序的公正是最基礎(chǔ)的公平，如果程序上存在不公正，那么實體公正無從談起，更損害了當(dāng)事人對法律的根本信心。

 

2、未將救濟(jì)權(quán)賦予當(dāng)事人，在執(zhí)行異議中，我們法律僅把權(quán)利賦予給了案外人即利害關(guān)系人，但作為直接受執(zhí)行行為影響得執(zhí)行當(dāng)事人，其權(quán)益隨時都可能因違法或不當(dāng)執(zhí)行行為而遭受侵害，而法律卻未規(guī)定相應(yīng)的救濟(jì)方法來保護(hù)其合法權(quán)益。當(dāng)然，當(dāng)事人可以提出執(zhí)行回轉(zhuǎn)的申請，但是我國的執(zhí)行回轉(zhuǎn)也規(guī)范不嚴(yán)。

 

3、對于我國所特有的執(zhí)行回轉(zhuǎn)，其盡管在執(zhí)行中沒有執(zhí)行異議如此常見，但也存在不足，主要有以下幾點：執(zhí)行回轉(zhuǎn)不僅僅是回轉(zhuǎn)原標(biāo)的物，依據(jù)錯誤執(zhí)行根據(jù)取得財產(chǎn)的一方應(yīng)依法返還原財產(chǎn)，并且賠償對方因此遭受的財產(chǎn)損失。有時候執(zhí)行回轉(zhuǎn)的權(quán)利人常常提出既要返還財產(chǎn)和賠償直接損失，又要賠償因此造成的間接損失的請求。執(zhí)行回轉(zhuǎn)所賠償?shù)膿p失是直接損失還是還包括間接損失，我國法律規(guī)定不明確。根據(jù)民事訴訟法第二百一十四條，國家賠償法第三十一條的規(guī)定，返還財產(chǎn)和司法賠償原則是執(zhí)行回轉(zhuǎn)的責(zé)任承擔(dān)方式。那么執(zhí)行回轉(zhuǎn)時回轉(zhuǎn)權(quán)利人是不是可以任意選擇向?qū)Ψ疆?dāng)事人或?qū)徟袡C(jī)關(guān)提出財產(chǎn)回轉(zhuǎn)請求呢？法律亦未作出明確規(guī)定。

 

三、對我國執(zhí)行救濟(jì)制度的完善

 

執(zhí)行救濟(jì)是為了維護(hù)當(dāng)事人及利害關(guān)系人的權(quán)益而存在的，更是為了維護(hù)法律公正而存在的，因此顯然有必要對此制度進(jìn)行完善。

 

1、確立程序性救濟(jì)，將程序救濟(jì)與實體救濟(jì)區(qū)分開來。程序的公正是最基礎(chǔ)的，沒有程序公正，何來實體公正，因此我國必須確立程序性救濟(jì)。 參照國外法律，我國的程序性救濟(jì)可設(shè)立：

 

（1）設(shè)立申請復(fù)議程序。即對于執(zhí)行當(dāng)事人或案外人的請求，執(zhí)行法院必須作出裁定，如果執(zhí)行當(dāng)事人或案外人對執(zhí)行法院作出的裁定不服，可以在法定期限內(nèi)以申請復(fù)議的方式申明態(tài)度，并繼續(xù)請求救濟(jì)。申請復(fù)議在形式上類似于上訴，但其處理的只是程序上的問題，在內(nèi)容上與上訴存在本質(zhì)的區(qū)別。

 

（2）提級執(zhí)行制度。執(zhí)行當(dāng)事人或利害關(guān)系人認(rèn)為受理執(zhí)行法院執(zhí)行不力或存在某些客觀情況而不能或不便執(zhí)行時，而向其上一級執(zhí)行法院提出申請，請求該級人民法院強(qiáng)制執(zhí)行以維護(hù)自己合法權(quán)益的一種救濟(jì)途徑。主要包括如下情形：①執(zhí)行當(dāng)事人認(rèn)為受理執(zhí)行法院在法定期間內(nèi)未采取強(qiáng)制執(zhí)行措施或雖經(jīng)要求采取強(qiáng)制措施但因措施不力致使仍未能實現(xiàn)其權(quán)利的；②受理執(zhí)行法院存在回避情形而沒有回避的；③執(zhí)行當(dāng)事人認(rèn)為受理執(zhí)行法院對被執(zhí)行人存在地方保護(hù)嫌疑的；④其他需要提級執(zhí)行的情形。

 

2、完善實體救濟(jì)。借鑒外國及我國臺灣的法律，也可將實體救濟(jì)根據(jù)異議主體不同，分為債務(wù)人異議之訴和第三人異議之訴。

 

（1）債務(wù)人異議之訴的構(gòu)成和處理。第一、原告為被執(zhí)行人，被告為申請執(zhí)行人。第二、訴訟的理由為消滅或防礙申請人請求，消滅理由如債務(wù)，消滅提存等，防礙理由如申請人同意延期履行，和解協(xié)議正在履行之中，被執(zhí)行人享有先訴抗辯權(quán)等。第三、必須在整個執(zhí)行程序終結(jié)前向法院相關(guān)審判庭提出。否則不予受理，對執(zhí)行中已經(jīng)結(jié)束的執(zhí)行部分不能提出異議之訴，但異議人可另行起訴申請人要求損害賠償或返還不當(dāng)?shù)美５谒摹⒃谔幚砩希愖h之訴不合法的裁定駁回。

 

（2）第三人異議之訴的構(gòu)成和處理。第一、訴訟的當(dāng)事人，原告為與特定執(zhí)行標(biāo)的物有法律上利害關(guān)系的第三人（案外人），被告為申請執(zhí)行人，如果被執(zhí)行人也否認(rèn)第三人請求，則第三人可同時起訴被執(zhí)行人。第二、訴訟的理由是第三人對特定執(zhí)行標(biāo)的物享有足以排除強(qiáng)制執(zhí)行的權(quán)利。第三、必須于對特定標(biāo)的物執(zhí)行結(jié)束前向法院相關(guān)審判庭提出，異議提出后不具有阻止繼續(xù)執(zhí)行的效力，但可以提供擔(dān)保暫緩執(zhí)行，對特定標(biāo)的物執(zhí)行結(jié)束后起訴的，不予受理，在異議之訴審理中，執(zhí)行結(jié)束的，第三人可以變更訴訟請求返還財物或損害賠償。第四、在處理上，訴訟理由不成立的判決駁回訴訟請求，訴訟成立的，應(yīng)當(dāng)判決確認(rèn)第三人所享有的實體權(quán)利，審判庭或第三人將生效判決書交執(zhí)行機(jī)構(gòu)，執(zhí)行機(jī)構(gòu)據(jù)此撤銷對特定標(biāo)的物的強(qiáng)制執(zhí)行，如解除查封、扣押、凍結(jié)。

 

3、執(zhí)行裁判權(quán)與實施權(quán)相分離。分權(quán)與制衡原則是現(xiàn)代法治國家基本理念之一。在執(zhí)行權(quán)的劃分上，執(zhí)行裁判權(quán)與執(zhí)行實施權(quán)的分離是執(zhí)行救濟(jì)制度得以確立和有效運作的前提，具體來說，執(zhí)行裁判權(quán)由執(zhí)行法官行使，執(zhí)行實施權(quán)由執(zhí)行員行使。對于執(zhí)行實體性問題的異議一概由執(zhí)行法官審查并作出裁判，審理時適用審判程序，當(dāng)事人對裁判不服的可以向上一級法院提出上訴。當(dāng)然在這一問題上也可考慮將異議之訴，特別是第三人異議之訴交由民庭審理，進(jìn)行完全意義上的分離，更能保證公正，但是不免造成時間人力等的浪費，所以筆者以為可暫把權(quán)利仍放在執(zhí)行庭手中；對于一些程序性問題的異議，由執(zhí)行法官審理，對相應(yīng)的裁判應(yīng)允許提出復(fù)議。