我國(guó)《刑法》第258條規(guī)定：“有配偶而重婚的，……，處二年以下有期徒刑或者拘役。”關(guān)于何為“有配偶”，有二種觀點(diǎn)。一種觀點(diǎn)認(rèn)為，“有配偶，指已經(jīng)依法登記結(jié)婚，對(duì)于先有事實(shí)婚姻，又與他人登記結(jié)婚和兩次以上均是事實(shí)婚的，則依法不構(gòu)成重婚罪”。另一種觀點(diǎn)認(rèn)為，“有配偶是指男子有妻，女子有夫，這種夫妻關(guān)系既包括經(jīng)過(guò)合法的登記結(jié)婚而取得的合法夫妻關(guān)系，也包括事實(shí)上形成的夫妻關(guān)系。”

筆者認(rèn)為，事實(shí)婚姻的形成有一定的原因，在一定條件下承認(rèn)事實(shí)婚姻關(guān)系，有利于保護(hù)婦女和兒童的合法權(quán)益，有利于婚姻家庭關(guān)系的穩(wěn)定，有利于維護(hù)安定團(tuán)結(jié)的局面。最高人民法院《關(guān)于人民法院審理未辦理結(jié)婚登記而以夫妻名義同居生活案件的若干意見(jiàn)》第5條規(guī)定：“已登記結(jié)婚的一方又與第三人形成事實(shí)婚姻關(guān)系，或事實(shí)婚姻關(guān)系的一方又與第三人登記結(jié)婚，或事實(shí)婚姻關(guān)系的一方又與第三人形成新的事實(shí)婚姻關(guān)系，凡前一個(gè)婚姻關(guān)系的一方要求追究重婚罪的，無(wú)論其重婚行為是否構(gòu)成重婚罪，均應(yīng)解除后一個(gè)婚姻關(guān)系。”該條規(guī)定沒(méi)有否定含有事實(shí)婚姻的重婚行為能否構(gòu)成重婚罪且對(duì)事實(shí)婚姻明確予以法律上的保護(hù)。據(jù)筆者理解，事實(shí)婚姻既然可以從法律上得到認(rèn)可，那么事實(shí)婚姻之配偶既包括在婚姻法之“配偶”，亦包括在刑法之“配偶”范圍之內(nèi)，事實(shí)婚姻不僅應(yīng)受婚姻法之保護(hù)，亦應(yīng)受刑法之保護(hù)。

基于此，筆者以為，凡已登記結(jié)婚的一方又與第三人形成事實(shí)婚姻或事實(shí)婚姻的一方又與第三人登記結(jié)婚或事實(shí)婚姻的一方又與第三人形成事實(shí)婚姻的，均為我國(guó)《刑法》第258第所禁止之“有配偶而重婚”之重婚行為。