競業(yè)禁止，是指為防止商業(yè)秘密在同行業(yè)間的泄露，用人單位與掌握商業(yè)秘密的員工（包括公司董事、經(jīng)理及一般員工）通過競業(yè)禁止協(xié)議約定，員工在職期內(nèi)及離職后一定期限內(nèi)，不得自己生產(chǎn)與原單位有競爭關(guān)系的同類產(chǎn)品或經(jīng)營同類業(yè)務(wù)，也不得到生產(chǎn)同類產(chǎn)品或經(jīng)營同類業(yè)務(wù)且具有競爭關(guān)系的其他單位兼職或任職，用人單位將給予員工一定經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償。在國外一些地方，競業(yè)禁止制度在司法實(shí)踐中得到判例的承認(rèn)，成為流行的商業(yè)秘密保護(hù)方式。

因競業(yè)禁止協(xié)議發(fā)生糾紛而訴至法院的案件日益增多，原告某食品有限公司（與西班牙合資）與被告李某某（公司原董事、總經(jīng)理助理）于簽訂的“保密協(xié)議”中規(guī)定，“本人特此同意，不僅在公司工作期間，而且在離開公司兩年內(nèi)不能在生產(chǎn)經(jīng)營類似產(chǎn)品或競爭產(chǎn)品的單位工作”。后被告被公司解聘，到另一食品廠工作，原告就訴至法院。該“保密協(xié)議”是英國一家著名的律師行在國內(nèi)辦事處依國際慣例制定的。被告答辯理由之一是，認(rèn)為該“保密協(xié)議”不符合中國法律的規(guī)定，剝奪了被告的勞動就業(yè)權(quán)。原告則以契約自由來舉證該協(xié)議的效力。對此類案例的處理，至今仍無法可依。由于競業(yè)禁止所限制的是勞動者的基本權(quán)利，這樣就使得競業(yè)禁止成為一個(gè)復(fù)雜的法律問題，即使西方國家對諸如競業(yè)禁止協(xié)議約定的有效性等問題還沒有形成統(tǒng)一的認(rèn)識。

首先誠信原則和忠實(shí)義務(wù)是競業(yè)禁止的理論基石。

誠實(shí)信用原則在民法通則第四條中作了規(guī)定。它是人類社會中進(jìn)行交往的道德基礎(chǔ)。是一項(xiàng)“帝王條款”，它要求民事主體行使民事權(quán)利，與他人之間設(shè)立、變更或消滅民事法律關(guān)系，均應(yīng)誠實(shí)，在不損害他人利益和社會利益的前提下尋求自己的利益，應(yīng)該恪守信用，履行義務(wù)，不履行義務(wù)使他人造成損害時(shí)，應(yīng)自覺承擔(dān)責(zé)任。這與競業(yè)禁止的要求是一致的。明確權(quán)利義務(wù)和限制行使權(quán)利是競業(yè)禁止的實(shí)質(zhì)要求，也是誠信原則的法律功能。作為了解企業(yè)內(nèi)部信息的員工，理應(yīng)遵守誠實(shí)信用的一般原則，維護(hù)企業(yè)的利益，而不是通過損害企業(yè)的利益來使自己獲利。

勞動合同確立勞動組織內(nèi)部關(guān)系，民事合同確立當(dāng)事人因人身、財(cái)產(chǎn)而發(fā)生的外部關(guān)系。勞動合同確立一種職業(yè)依附關(guān)系，使勞動合同中的當(dāng)事人除了遵守誠實(shí)信用原則以外，勞動者一方還負(fù)有忠實(shí)的義務(wù)，保護(hù)用人單位的利益不受侵害是勞動者理應(yīng)承擔(dān)的責(zé)任。

忠實(shí)義務(wù)也指善意義務(wù)，是指員工基于其與用人單位間的勞動關(guān)系而負(fù)有的善意行事、忠實(shí)于用人單位，并為用人單位的事業(yè)盡心盡職的義務(wù)。員工的忠實(shí)義務(wù)的產(chǎn)生，是基于職業(yè)上的從屬關(guān)系。用人單位為其提供了勞動就業(yè)的機(jī)會、場所，支付了勞動報(bào)酬，并為其積累了知識、技能，忠實(shí)于用人單位是勞動者的基本義務(wù)，無論勞動合同中是否明確規(guī)定，每個(gè)勞動者都必須履行忠實(shí)義務(wù)，忠實(shí)義務(wù)要求員工在勞動中應(yīng)服從用人單位的指揮監(jiān)督，對待勞動應(yīng)盡注意義務(wù)，不得泄露單位的商業(yè)秘密。不能利用其知曉的企業(yè)業(yè)務(wù)信息來為其他公司牟利最終為己謀取不當(dāng)?shù)睦妫c此同時(shí)損害企業(yè)的利益。忠實(shí)義務(wù)因勞動關(guān)系內(nèi)容不同及崗位之差異，在忠實(shí)義務(wù)的范圍和程度上有所不同。特殊職業(yè)勞動關(guān)系的忠實(shí)義務(wù)應(yīng)高于普通職業(yè)勞動關(guān)系。職務(wù)高的員工的忠實(shí)義務(wù)要高于職務(wù)低的員工。

忠實(shí)義務(wù)是競業(yè)禁止的一項(xiàng)道德基礎(chǔ)，當(dāng)然也是誠實(shí)信用原則的一項(xiàng)具體內(nèi)容。誠實(shí)信用和忠實(shí)義務(wù)正是競業(yè)禁止的理論基石。

其次，人性自私假設(shè)促使競業(yè)禁止制度的確立。

在建立競業(yè)禁止制度的激勵約束機(jī)制中，必須要依據(jù)正確的人性假設(shè)。經(jīng)濟(jì)學(xué)通常假定各種經(jīng)濟(jì)行為主體是具有“利已心”（self-interested）的，所追求的是自身利益的最大化。1自身利益的“最大化”或“極大化”，是經(jīng)濟(jì)學(xué)上用來掩飾“自私”這個(gè)不便明說的概念的。從社會學(xué)角度看，人的本性都是趨利避害的，自私自利是人類社會發(fā)展進(jìn)步的原動力之一。如果法律不對任意行為的人加以約束，必然導(dǎo)致社會群體的非理性行為，這樣，個(gè)體互動的模式化形成的社會就會由脆弱的均衡重新陷入無序的沖突狀態(tài)。我們過去的思想教育與道德教育，不重視從人性本身去發(fā)現(xiàn)制度的缺陷。我們不能希望個(gè)人就是非常的完美和高尚。因此，在設(shè)計(jì)激勵機(jī)制上要減少短期化效應(yīng)，防止員工為了自身利益而做出損害用人單位利益的行為，增加長期激勵機(jī)制，讓員工與用人單位之間的利益在某一程度上實(shí)現(xiàn)契合。競業(yè)禁止制度正是從人性自私假設(shè)中確立的。

最后再談一下代理成本理論與競業(yè)禁止。

代理成本理論是競業(yè)禁止制度的經(jīng)濟(jì)學(xué)依據(jù)。代理成本來源于管理人員不是企業(yè)的完全所有者這一事實(shí)。對于管理人員來說，由于其具有管理者和企業(yè)的非完全所有者雙重身份，在這種情況下，一方面，當(dāng)他對工作盡了努力，他可能承擔(dān)全部成本而僅獲取一小部分利潤；另一方面，當(dāng)他利用企業(yè)商業(yè)秘密在其他企業(yè)賺取到額外收益時(shí)，他可能得到全部好處而只需承擔(dān)一小部分成本。其結(jié)果是，員工的工作積極性不高，卻熱衷于追求額外收益，于是企業(yè)的價(jià)值也就小于管理人員是企業(yè)所有者時(shí)的價(jià)值。這兩者之間的差異即被稱為“代理成本”。因此，為了提高企業(yè)內(nèi)部運(yùn)作效率，降低代理成本，避免企業(yè)經(jīng)營管理和科研開發(fā)人員對企業(yè)的潛在損害，對其作出競業(yè)禁止的規(guī)定是必要的。2

用人單位的員工在對外關(guān)系上來講，其職責(zé)便是代表用人單位對外開展業(yè)務(wù)活動，是用人單位的代理人，其權(quán)利的來源是用人單位的委托，雖然這種委托并不一定有書面的委托書，也可以視為是用人單位的代理人。員工作為用人單位的代理人也有遵守競業(yè)禁止的義務(wù)。

綜上，在快速發(fā)展、競爭激烈的高科技信息時(shí)代，商業(yè)秘密的竊取日益引起人們的關(guān)注。企業(yè)內(nèi)部占很大比例，員工比任何時(shí)候更可能占有商業(yè)秘密，并且更頻繁地更換工作，而跳槽員工所掌握的商業(yè)秘密在給新企業(yè)帶來競爭籌碼的同時(shí)，原企業(yè)則面臨著巨大的商業(yè)威脅。因此，勞動關(guān)系中的商業(yè)秘密保護(hù)成為立法關(guān)注的焦點(diǎn)。

 

 

參考文獻(xiàn)：

1、樊綱著《市場機(jī)制與經(jīng)濟(jì)效率》上海三聯(lián)書店1995年4月版第119頁

2、常健、饒常林（華中師范大學(xué)）《試論商業(yè)秘密保護(hù)中的競業(yè)禁止》廣播電視大學(xué)學(xué)報(bào)（哲學(xué)社會科學(xué)版）2002年第1期（總第120期）