一、商業(yè)秘密的含義及特征

 

我國最早是在1991年實(shí)施的《民事訴訟法》中把商業(yè)秘密作為一個(gè)法律術(shù)語提出來，但是對商業(yè)秘密具體包括哪些事實(shí)或信息，其范圍是什么，該法并沒有作進(jìn)一步的說明。在其后頒布的《最高人民民法院關(guān)于適用〈民事訴訟法〉若干問題的意見》中，對商業(yè)秘密進(jìn)行了首次定義：“商業(yè)秘密主要是指技術(shù)秘密、商業(yè)情報(bào)及信息等，如生產(chǎn)工藝、配方、貿(mào)易聯(lián)系、購銷渠道等當(dāng)事人不愿公開的工商業(yè)秘密。”1993年通過的《反不正當(dāng)競爭法》中，借鑒了發(fā)達(dá)國家的立法經(jīng)驗(yàn)，對商業(yè)秘密的內(nèi)涵作了進(jìn)一步界定，規(guī)定商業(yè)秘密“是指不為公眾所知悉，能為權(quán)利人帶來經(jīng)濟(jì)利益，具有實(shí)用性并經(jīng)權(quán)利人采用保密措施的技術(shù)信息和經(jīng)營信息。”

 

由此定義可見，商業(yè)秘密必須具備以下四個(gè)基本特征：

 

1、商業(yè)秘密首先是一種技術(shù)信息和經(jīng)營信息。所謂技術(shù)信息，是指生產(chǎn)者在生產(chǎn)實(shí)踐中所總結(jié)或發(fā)現(xiàn)的某種技術(shù)性成果。所謂經(jīng)營信息，則是指經(jīng)營管理方法及與經(jīng)營管理方法相關(guān)的資料和信息。

 

2、技術(shù)信息和經(jīng)營信息不為公眾所知悉，具有秘密性。技術(shù)信息和經(jīng)營信息只有未經(jīng)公開或不為公眾所知悉，才能成為權(quán)利人所特有的財(cái)富。秘密性是商業(yè)秘密的本質(zhì)特性。

3、具有實(shí)用性，能為權(quán)利人帶來實(shí)際的或潛在的經(jīng)濟(jì)利益和競爭優(yōu)勢。實(shí)用性是技術(shù)信息和經(jīng)營信息可以成為商業(yè)秘密的限定條件，也是商業(yè)秘密的價(jià)值所在。

 

4、權(quán)利人采取了適當(dāng)?shù)谋Ｃ艽胧Ｗ鳛樯虡I(yè)秘密的技術(shù)信息和經(jīng)營信息，首先必須是它的擁有人視其為一項(xiàng)秘密，一項(xiàng)可以為其帶來經(jīng)濟(jì)利益的秘密，并加以保密，包括采取適當(dāng)?shù)谋Ｃ艽胧┻M(jìn)行保護(hù)。

 

我國商業(yè)秘密的范圍主要包括技術(shù)秘密和經(jīng)營秘密兩大類。但我國多數(shù)學(xué)者認(rèn)為，商業(yè)秘密主要包括以下三種：（1）技術(shù)秘密。是指人們從經(jīng)驗(yàn)或者技藝中得來的，能從實(shí)踐中特別是在工業(yè)中應(yīng)用的技術(shù)信息、技術(shù)數(shù)據(jù)或技術(shù)知識。（2）經(jīng)營秘密。是指一切與經(jīng)營活動有關(guān)的經(jīng)驗(yàn)總結(jié)、信息知識。主要是指具有秘密性質(zhì)的經(jīng)營以及與經(jīng)營密切相關(guān)的情報(bào)和信息。（3）管理秘密。它是指組織生產(chǎn)和經(jīng)營管理的秘密。如管理的模式、方法、經(jīng)驗(yàn)等。

 

二、我國對商業(yè)秘密的法律保護(hù)現(xiàn)狀

 

對于違反法律、法規(guī)，采取不正當(dāng)手段，泄露或使用別人商業(yè)秘密的行為，要依法采取制裁措施。我國現(xiàn)行法律體系中保護(hù)商業(yè)秘密的法律可以分別屬于四個(gè)法律部門，即民法上的保護(hù)、經(jīng)濟(jì)法上的保護(hù)、行政法上的保護(hù)和刑法上的保護(hù)。

 

（一）民事法律制度的保護(hù)

 

1999年的《合同法》，在其總則第43條規(guī)定：“當(dāng)事人在訂立合同過程中知悉的商業(yè)秘密，不得泄露或不正當(dāng)?shù)厥褂谩Ｐ孤痘虿徽?dāng)?shù)厥褂迷撋虡I(yè)秘密給對方造成損失的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)損害賠償責(zé)任。”

 

我國《民法通則》第118條規(guī)定：“公民、法人的著作權(quán)（版權(quán)）、專利權(quán)、商標(biāo)專用權(quán)、發(fā)現(xiàn)權(quán)、發(fā)明權(quán)和其它科技成果受到竊取、篡改、假冒等侵害時(shí)，有權(quán)要求停止侵害、消除影響、賠償損失。”商業(yè)秘密屬于“其它科技成果”的范疇，應(yīng)當(dāng)受到法律的保護(hù)。

 

（二）經(jīng)濟(jì)法律制度的保護(hù)

 

我國《勞動法》第22條規(guī)定，勞動者違反勞動合同中的保密事項(xiàng)，給用人單位造成經(jīng)濟(jì)損失的，應(yīng)當(dāng)依法承擔(dān)賠償責(zé)任。勞動者違反企業(yè)商業(yè)秘密的規(guī)章制度、勞動合同中的保密條款、保密合同或者競業(yè)禁止合同約定，給企業(yè)造成損失的，企業(yè)可以依據(jù)《勞動法》第 22條和第102條規(guī)定向勞動爭議仲裁委員會申請勞動仲裁，請求違反上述約定的勞動者承擔(dān)損害賠償責(zé)任。

 

1993年《反不正當(dāng)競爭法》將侵犯商業(yè)秘密和行為列為正當(dāng)競爭行為，對商業(yè)秘密的定義及侵犯商業(yè)秘密的行為手段進(jìn)行了規(guī)定。其中第20條規(guī)定，侵犯權(quán)利人商業(yè)秘密造成損害的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)損害賠償責(zé)任。

 

（三）行政法律制度的保護(hù)

 

侵犯商業(yè)秘密行為大多是不正當(dāng)競爭行為，對社會經(jīng)濟(jì)秩序尤其是正常的競爭秩序造成損害。我國《反不正當(dāng)競爭法》規(guī)定，各級人民政府都有采取措施、制止不正當(dāng)行為的義務(wù)，為公平競爭創(chuàng)造良好的環(huán)境和條件。因此，縣級以上工商行政管理部門對侵犯商業(yè)秘密行為享有認(rèn)定和處理權(quán)。侵權(quán)人對違法披露、使用、允許他人使用商業(yè)秘密將會權(quán)利人造成不可挽回的損失的，應(yīng)權(quán)利人請求，工商行政部門可以采取處罰措施。其依據(jù)是《關(guān)于禁止侵犯商業(yè)秘密行為的若干規(guī)定》和《工商行政管理機(jī)關(guān)行政處罰暫行規(guī)定》。根據(jù)上述規(guī)定，當(dāng)企業(yè)（申請人）認(rèn)為其商業(yè)秘密受到侵害，向工商行政管理機(jī)關(guān)申請查處侵權(quán)行為，當(dāng)侵權(quán)人侵權(quán)行為成立時(shí)，就應(yīng)當(dāng)承擔(dān)相應(yīng)的行政責(zé)任。

 

（四）刑事法律制度的保護(hù)

 

要求侵犯商業(yè)秘密的行為人在一定條件下承擔(dān)刑事責(zé)任，是國家制裁嚴(yán)重侵害商業(yè)秘密行為的一種重要手段。各國法律實(shí)踐表明，僅對商業(yè)秘密進(jìn)行民事和行政保護(hù)是遠(yuǎn)遠(yuǎn)不夠的，因?yàn)樗麄冞€不足以有效遏止侵犯商業(yè)秘密現(xiàn)象的泛濫。刑法通過讓侵權(quán)行為人承擔(dān)一定的刑事責(zé)任來實(shí)現(xiàn)對商業(yè)秘密的法律保護(hù)，它是各種法律制裁中最嚴(yán)厲的一種，理應(yīng)在商業(yè)秘密保護(hù)方面發(fā)揮其重要作用。

 

根據(jù)我國1997年《刑法》第七節(jié)第 219條的規(guī)定：“有下列侵犯商業(yè)秘密行為之一，給商業(yè)秘密的權(quán)利人造成重大損失的，是侵犯商業(yè)秘密。犯罪主體既可能是自然人，也可能是單位。如果是自然人犯罪，處三年以下有期徒刑或者拘役，并處或單處罰金；造成特別嚴(yán)重后果的，處三年以上七年以下有期徒刑，并處罰金。如果是單位犯此罪，對單位判處罰金，并對其直接負(fù)責(zé)的主管人員和其他直接責(zé)任人員，依照自然人犯罪之規(guī)定處罰。”把嚴(yán)重侵犯商業(yè)秘密的行為人應(yīng)承擔(dān)的責(zé)任上升到刑事責(zé)任，進(jìn)一步加大了對商業(yè)秘密的保護(hù)力度，同時(shí)，對商業(yè)秘密的所有人和合法使用人的權(quán)利提供了比較全面充分的刑事保護(hù)手段。

 

三、人才流動中商業(yè)秘密的保護(hù)

 

人才流動是社會經(jīng)濟(jì)發(fā)展到一定階段的必然現(xiàn)象，也是實(shí)現(xiàn)科技人才和技術(shù)資源優(yōu)化配置的一種重要措施。合理的人才流動對社會經(jīng)濟(jì)總體水平的提高是有益的，但對于一個(gè)企業(yè)來講，由于主動流動的人才大多屬于企業(yè)的骨干，或是技術(shù)專家，或是經(jīng)營管理人才，而這些人才大多掌握企業(yè)一定的知識產(chǎn)權(quán)，特別是企業(yè)的商業(yè)秘密、企業(yè)未公開信息等，如果管理不當(dāng)、措施不力、在人員流動中就會導(dǎo)致企業(yè)的知識產(chǎn)權(quán)包括企業(yè)商業(yè)秘密的流失，給企業(yè)造成很大的損失。企業(yè)為了保護(hù)自身的利益，通常會通過與職工簽訂保密協(xié)議的形式來約束職工，保護(hù)企業(yè)的商業(yè)秘密。由于協(xié)議是雙方共同簽訂的，是雙方真實(shí)意思的表示，因此對雙方都有約束力。而且在司法實(shí)踐中也較易得到司法機(jī)關(guān)的認(rèn)可。企業(yè)也可以在與職工簽訂勞動合同時(shí)增加相關(guān)的商業(yè)秘密保護(hù)的內(nèi)容。對企業(yè)內(nèi)少數(shù)的關(guān)鍵人物，在簽訂的勞動合同或保密協(xié)議時(shí)，也可以約定競業(yè)禁止條款。采用這種形式，職工是以放棄離職后的就業(yè)范圍為條件，企業(yè)必須要對履行競業(yè)禁止義務(wù)的員工予以經(jīng)濟(jì)上的合理補(bǔ)償。否則，即使員工簽有競業(yè)禁止協(xié)議或條款也不發(fā)生法律效力，因?yàn)檫@違反了誠實(shí)信用和等價(jià)有償原則。此外，這種補(bǔ)償要依據(jù)員工掌握的有關(guān)商業(yè)秘密的重要程度有所區(qū)別，因?yàn)橥粏挝坏膯T工掌握的商業(yè)秘密不一定完全一致，一旦雇主(單位)不支付或遲延支付補(bǔ)償費(fèi)時(shí)，競業(yè)禁止協(xié)議自行失效。[1]

 

競業(yè)禁止按其法律效力的來源可以分為法定競業(yè)禁止和約定競業(yè)禁止。在法定競業(yè)禁止中，特定人的競業(yè)禁止義務(wù)直接來自于法律的禁止性規(guī)定；而約定競業(yè)禁止則源于當(dāng)事人之間的協(xié)議。[2]但是用人單位的競業(yè)禁止制度也不能濫用，因?yàn)楦倶I(yè)禁止制度是以限制職工離職后的擇業(yè)范圍為前提的，若對競業(yè)禁止制度不加限制，則勢必對公民所享有的自由擇業(yè)權(quán)造成侵害，嚴(yán)重的還將影響公民的生存權(quán)。因?yàn)榕c單位簽訂競業(yè)禁止協(xié)議的職工一般都是擁有特定技術(shù)和技能的，若限制這此人在其掌握的技術(shù)之內(nèi)就業(yè)，則有可能造成他們找不到工作，如此，他們及其家人的生存就會遇到困難。所以說，法律在規(guī)定用人單位可以和職工簽訂競業(yè)禁止協(xié)議以保護(hù)單位商業(yè)秘密的同時(shí)，也應(yīng)同時(shí)考慮到職工的利益，對單位的競業(yè)禁止權(quán)利予以適當(dāng)?shù)暮侠硐拗疲@樣也才符合公平、合理的民法基本原則。

 

四、小結(jié)

 

為了有效解決商業(yè)秘密的保護(hù)問題，我們必須首先完善我國的商業(yè)秘密保護(hù)的法律制度。我國關(guān)于商業(yè)秘密的法律保護(hù)較之世界其他國家的法律保護(hù)制度還很落后，所以加強(qiáng)商業(yè)秘密保護(hù)的立法應(yīng)是當(dāng)務(wù)之急。

 

目前，在大多數(shù)國家，都沒有把商業(yè)秘密或?qū)Ｓ屑夹g(shù)列入知識產(chǎn)權(quán)的范圍。隨著科學(xué)技術(shù)的不斷發(fā)展，商業(yè)秘密的應(yīng)用日益廣泛，加強(qiáng)商業(yè)秘密的保護(hù)問題也因此而受到各國政府及國際組織的重視。一些國家，特別是美國已經(jīng)提出將商業(yè)秘密列入知識產(chǎn)權(quán)加以保護(hù)，另有不少國家已開始考慮制定專門保護(hù)商業(yè)秘密或?qū)Ｓ屑夹g(shù)的國內(nèi)法。預(yù)計(jì)在不久的將來，各國和國際的商業(yè)秘密和專有技術(shù)的法律保護(hù)制度將更進(jìn)一步完善。筆者認(rèn)為，目前，在《勞動法》、《合同法》和《反不正當(dāng)競爭法》法中對商業(yè)秘密加以保護(hù)，則僅是權(quán)宜之計(jì)。在將來，條件成熟之后，如果我國能制定專門的《商業(yè)秘密法》來對商業(yè)秘密進(jìn)行保護(hù)，那將是最佳的選擇，也是與世界接軌的良好舉措。

 

 

 

參考文獻(xiàn)：

 

[1] 劉大綸. 對商業(yè)秘密保護(hù)中競業(yè)禁止制度的法律思考 載《江蘇經(jīng)貿(mào)職業(yè)技術(shù)學(xué)院學(xué)報(bào)》，2004年第1期，第15頁。

 

[2] 王可達(dá). 競業(yè)禁止:人才流動中的商業(yè)秘密保護(hù) 載《人才開發(fā)》，2005年第3期，第19頁。