摘要：在現(xiàn)實(shí)中提起離婚損害賠償請(qǐng)求的四種情形很難舉證，因此法院在認(rèn)定時(shí)因缺乏有效證據(jù)而不能支持，這也是中國(guó)離婚率居高不下而提起離婚損害賠償請(qǐng)求的訴訟以及提起這一訴訟能得到法院支持的并不多的根本原因。

 

2001年4月，人大常委會(huì)對(duì)婚姻法進(jìn)行了修改,補(bǔ)充了新的內(nèi)容,使婚姻法更趨于完善和成熟。特別是在婚姻救濟(jì)方面確立了損害賠償制度,這對(duì)維護(hù)正常婚姻家庭關(guān)系,維護(hù)婚姻當(dāng)事人的合法權(quán)益具有重大意義。損害賠償制度的初衷是維護(hù)夫妻的正常穩(wěn)定的關(guān)系，同時(shí)也是對(duì)弱者的一種保護(hù)，但是中國(guó)法學(xué)會(huì)2003年的一份調(diào)查報(bào)告中有這樣一組數(shù)字:在哈爾濱市隨機(jī)抽取的100件二審離婚案件中,有24件提出損害賠償,但因舉證等問題,無(wú)一例獲得賠償。廈門市的400件一審案件中只有4例提出損害賠償,僅有1例獲得賠償。從這些數(shù)據(jù)看來(lái)，真正認(rèn)定損害賠償不是很容易的事，真正獲得損害賠償也不是一件簡(jiǎn)單的事，這有一種讓婚姻法陷入尷尬境地的感覺。

 

婚姻法第46條規(guī)定提起損害賠償?shù)乃姆N情形，即重婚，有配偶者與他人同居，實(shí)施家庭暴力，遺棄、虐待家庭成員。可是這四種情況的舉證在中國(guó)是很難的，就重婚與有配偶者與他人同居而言，它們一般帶有一定的隱蔽性,沒有一個(gè)有家室的人在外面與他人同居還很招搖的，中國(guó)法律畢竟有明確的懲罰的規(guī)定，這就導(dǎo)致受害方依靠自己的力量很難取得確鑿的證據(jù)。而家庭暴力、虐待、遺棄更具有隱蔽性、長(zhǎng)期性,缺乏人證（家庭內(nèi)部的現(xiàn)象，沒有人會(huì)當(dāng)著鄰居或者親戚虐待家人）等特點(diǎn)。加之中國(guó)相當(dāng)一部分無(wú)過錯(cuò)方法律意識(shí)與自覺收集證據(jù)的意識(shí)不強(qiáng),有人甚至認(rèn)為這只是家庭內(nèi)部的事，說出去是丟人的事，不向有關(guān)單位或居委會(huì)反映，而是想盡辦法掩蓋這樣的事實(shí)。所以到最后提起離婚損害賠償請(qǐng)求時(shí)缺乏有效證據(jù)。這也是中國(guó)離婚率居高不下而提起離婚損害賠償請(qǐng)求的訴訟以及提起這一訴訟能得到法院支持的并不多的根本原因。

 

對(duì)于這四種情形，筆者認(rèn)為，有配偶者與他人同居認(rèn)證相比較而言就更加的困難，筆者有興趣，做了進(jìn)一步的思考。對(duì)于這一種情形舉證難的情況，有學(xué)者提出可采取舉證責(zé)任倒置的方式;無(wú)過錯(cuò)方通過私家偵探、偷拍等方式取得的證據(jù)也可以作為定案的依據(jù);在證據(jù)認(rèn)定問題上,確立“優(yōu)勢(shì)證明標(biāo)準(zhǔn)”,司法機(jī)關(guān)可以參與收集證據(jù),等等。筆者認(rèn)為,采取舉證責(zé)任倒置的方式是可行的。舉證責(zé)任的倒置就是被告舉證證明自己沒有實(shí)施婚姻法第46條規(guī)定的四種違法行為。比如配偶一方長(zhǎng)期深夜不歸,另一方提起離婚損害賠償請(qǐng)求,被告需要舉證證明自己沒有重婚和與他人同居的事實(shí)。雖然有學(xué)者認(rèn)為這是個(gè)人隱私權(quán)與配偶知情權(quán)的沖突但是夫妻之間應(yīng)該是沒有什么大的隱私的，兩個(gè)人在一起生活，就應(yīng)該坦誠(chéng)相待，這樣才能和睦而，現(xiàn)實(shí)中如果出現(xiàn)有被告由于特定的工作等原因需要保密,也無(wú)法舉證,而事實(shí)上確實(shí)沒有違法行為,筆者認(rèn)為這是可以和法官說明白的，況且，這種情況少之又少，有多少需要保密工作的人呢？電視劇、電影里倒是不少，現(xiàn)實(shí)生活中還是要忽略少數(shù)情況的，畢竟要關(guān)注大多數(shù)人的利益。對(duì)于采取偷拍等手段收集的證據(jù)能否作為定案依據(jù)，《民事訴訟證據(jù)規(guī)定》第68條規(guī)定:“以侵害他人合法權(quán)益或者違反法律禁止性規(guī)定的方法取得的證據(jù),不能作為認(rèn)定案件事實(shí)的依據(jù)。”為防止家庭暴力,在家安裝攝像機(jī),所取得的證據(jù)是合法的,可以作為證據(jù)。有學(xué)者說偷拍配偶與他人同居的證據(jù)因侵犯他人隱私權(quán)而不能作為定案的依據(jù)。什么是隱私？筆者認(rèn)為隱私也是不應(yīng)該違背公序良俗的，你有妻子卻與她人同居，這是嚴(yán)重中國(guó)的公序良俗的，對(duì)于這樣的一種情況，不能讓被告基于所謂的隱私這個(gè)原因而忽視這個(gè)證據(jù)的作用，因?yàn)椋遣皇请[私，而是丑聞，如果你不愛妻子，大可和她離婚，而不是又去找一個(gè)新的，這樣不至于耽誤她的時(shí)光，揮霍她的辛勞。至于確立“優(yōu)勢(shì)證明標(biāo)準(zhǔn)”,《民事證據(jù)規(guī)定》第73條規(guī)定:“雙方當(dāng)事人對(duì)同一事實(shí)分別舉出相反的證據(jù),但都沒有足夠的依據(jù)否定對(duì)方證據(jù)的,人民法院應(yīng)當(dāng)結(jié)合案件情況,判斷一方提供證據(jù)的證明力是否明顯大于另一方提供證據(jù)的證明力,并對(duì)證明力較大的證據(jù)予以確認(rèn)。”法院在當(dāng)事人因客觀原因無(wú)法收集證據(jù)時(shí),依當(dāng)事人申請(qǐng)可以調(diào)查收集證據(jù)。這樣同時(shí)也可以減輕被害人的負(fù)擔(dān)。

 

基于以上的要求，筆者相信這方面的損害賠償就會(huì)得到好的證明，受害人也容易得到相應(yīng)的賠償，同時(shí)也有助于社會(huì)風(fēng)氣的提高，不能讓那種“小三”現(xiàn)象成為正常，讓社會(huì)習(xí)以為常。當(dāng)然，這只是一個(gè)方面的思考，損害賠償制度存在的問題不少，但是這個(gè)思考在一定程度上又讓我們深刻的體會(huì)到我國(guó)的離婚損害賠償制度非常的不完善。我們現(xiàn)在就是要不斷的思考，不斷的對(duì)比，慢慢的進(jìn)步，筆者相信中國(guó)的婚姻法中的損害賠償制度一定會(huì)在以后的實(shí)踐中越來(lái)越完善！