緩刑是指對于被判處拘役、三年以下有期徒刑，確實不致再危害社會的犯罪分子，在一定的考驗期限內(nèi)，如果沒有再犯新罪，或者未被發(fā)現(xiàn)漏罪，或者沒有違反法律、法規(guī)及有關(guān)規(guī)定，緩刑考驗期滿，原判的刑罰就不再執(zhí)行的一項刑罰制度。緩刑作為一種專門針對輕微犯罪的刑罰，有利于社會矛盾的緩和與化解，有利于改造犯罪分子，有利于節(jié)省國家開支，有利于保障輕微犯罪者家庭的穩(wěn)定。

1997年修訂的《刑法》第七十二條規(guī)定：“對于被判處拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，根據(jù)犯罪分子的犯罪情節(jié)和悔罪表現(xiàn)，適用緩刑確實不致再危害社會的，可以宣告緩刑。”該條款直觀的將緩刑適用條件以法條的形式明確下來，適用緩刑需考慮犯罪情節(jié)、悔罪表現(xiàn)及社會危害性三類要件，需同時符合犯罪情節(jié)輕微，悔罪表現(xiàn)明顯，無社會危害性方能適用緩刑，在司法實踐中具有較好的操作性與界定性。

未成年人犯罪與成年人犯罪相比，心理特點是感情多于理智、易于沖動、情緒容易失控、違法犯罪偶發(fā)性強(qiáng)，大多數(shù)未成年人犯罪并不具有嚴(yán)重的犯罪情節(jié)，也沒有再次危害社會的可能。同時，未成年人犯罪既是未成年人自身因素導(dǎo)致，也是社會和家庭缺乏管理、教育導(dǎo)致，國家與社會對未成年人教育、改造有不可推卸的責(zé)任，未成年人心理完善的過程一般都要經(jīng)過開始轉(zhuǎn)變、動搖反復(fù)、穩(wěn)定鞏固三個階段，是一個長期而復(fù)雜的過程，一旦未成年人被判處實刑，身處監(jiān)獄這樣一個復(fù)雜的環(huán)境，對未成年人罪犯的改造和心理的轉(zhuǎn)化尤為不利。一旦認(rèn)定累犯，則必將被判處監(jiān)禁刑法，有學(xué)者批評道：“關(guān)于未成年人適用規(guī)定與成年人一樣，過于嚴(yán)苛，沒有體現(xiàn)對未成年犯罪人處罰從寬的立法宗旨，在修訂《刑法》時應(yīng)予以修改”

刑法修正案（八）第十一條規(guī)定 “對于判處拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同時符合下列條件的，可以宣告緩刑，對其中不滿十八周歲的人、懷孕的婦女和已滿七十五周歲的人，應(yīng)當(dāng)宣告緩刑：（一）犯罪情節(jié)較輕；（二）有悔罪表現(xiàn)；（三）沒有再犯罪的危險；（四）宣告緩刑對所居住社區(qū)沒有重大不良影響。……”對于緩刑的適用條件，刑修八第十一條修正后表述更為清晰，一方面強(qiáng)化的緩刑適用的可操作性，另一方面未成年人的保護(hù)方面，修正案八更有著明顯的進(jìn)步。根據(jù)上文所涉《北京規(guī)則》的要求，參與規(guī)定各國在處理本國對于未成年犯，除非其“對他人行使暴力的嚴(yán)重行為”或“屢犯其他嚴(yán)重罪行”，否則不能剝奪其人身自由。該條修正案的發(fā)布加強(qiáng)并健全了我國對未成年人適用緩刑的制度，契合國際規(guī)則的精神。在未成年人犯罪司法活動中，教育、感化、挽救是基本理念，刑修八關(guān)于緩刑制度的修改，區(qū)分了未成年人與成年人的適用標(biāo)準(zhǔn)，規(guī)定符合法定條件的未成年人“應(yīng)當(dāng)”宣告緩刑，大大加強(qiáng)了緩刑的適用力度，為更多的未成年人適用緩刑提供了理論保障。

緩刑與實刑相比，對人身自由的限制是主要的區(qū)別，一旦限制未成年人的人身自由，必將打亂其對知識的吸收以及專業(yè)技能的形成，最終將影響未成年犯人回歸社會，因此筆者認(rèn)為對于輕罪未成年處以緩刑，即處罰了犯罪又兼顧了教育與救助，符合“恤幼”思想在現(xiàn)代刑法中的詮釋。

我國刑法中，緩刑制度是對被判處一定刑罰的犯罪分子，在一定期間內(nèi)附條件不執(zhí)行原判刑法的一種刑罰制度。其價值在于替代短期監(jiān)禁刑，以避免因適用短期自由刑而對很多初犯入獄后所帶來的犯罪交叉感染。英國法學(xué)家莫里森認(rèn)為監(jiān)禁會將一個天真的少年犯罪人變成一個頑固的、習(xí)慣性的犯罪人，只有在迫不得已時才能使用監(jiān)禁，監(jiān)禁機(jī)構(gòu)不可能交給少年犯罪人在自由社會中所需要的行為方式。未成年犯可塑性強(qiáng)，易受周邊環(huán)境影響，對其適用實刑不僅可能達(dá)不到原有的懲罰教育結(jié)果，反而因其可塑性強(qiáng)的特點受到監(jiān)禁地點不良風(fēng)氣的影響，而適用緩刑不僅避免了上述問題的產(chǎn)生，更避免因處以實刑影響未成年人生存技能和完整人格的形成，一定程度上弱化的懲罰屬性，增強(qiáng)了感化、救助的力量。《刑法修正案》（八）確立了未成年人犯罪符合下列規(guī)定的條件便應(yīng)當(dāng)判處緩刑：（一）犯罪情節(jié)較輕；（二）有悔罪表現(xiàn)；（三）沒有再犯罪的危險；（四）宣告緩刑對所居住社區(qū)沒有重大不良影響。從這些規(guī)定來看，我國刑法對緩刑制度的適用沒有區(qū)分成年犯和未成年犯的不同，在法律適用條件上是一致的。筆者認(rèn)為未成年犯罪中絕大部分屬于輕刑犯罪或無預(yù)謀的激情犯罪，本身便符合刑法中關(guān)于緩刑適用的各項條件，而對于每一個未成年人犯罪均對照緩刑條件進(jìn)行判斷本身操作復(fù)雜，司法資源負(fù)累也大。如果采用逆向選擇，除非達(dá)成法定實刑條件，否則一概判處緩刑，即與《北京規(guī)則》等國際規(guī)定中慎重監(jiān)禁未成年的理念相接軌，同時節(jié)約了司法成本，更重要的是為未成年犯人回歸社會提供便利。

根據(jù)司法實踐中對未成年犯適用緩刑的考察來看，犯罪情節(jié)的認(rèn)定主要考察是否為慣犯或者有前科，是否為情節(jié)嚴(yán)重的主犯；悔罪表現(xiàn)以及在犯罪危險的認(rèn)定主要考察是否承認(rèn)犯罪并有悔罪的真實意思表示；因為未成年人受監(jiān)護(hù)的特殊性，家庭的監(jiān)護(hù)或者社會幫教措施能否落實到實處，也是認(rèn)定未成年犯是否有社會危害行的重要因素。

因此筆者認(rèn)為，未成年犯罪緩刑適用的逆向選擇，應(yīng)以上面幾個條件為基礎(chǔ)進(jìn)行架構(gòu)，對于下列情形的可以判處實刑（一）慣犯或者有前科的；（二）情節(jié)嚴(yán)重的主犯；（三）拒不承認(rèn)罪行的；（四）監(jiān)護(hù)人無法履行或拒絕履行監(jiān)護(hù)職責(zé)的。通過上述四項排除條件對未成年犯適用緩刑進(jìn)行逆向選擇，即擴(kuò)大了未成年人緩刑適用率，契合“教育、感化、挽救”的原則，也簡化了操作，節(jié)約了司法成本。緩刑制度是近代進(jìn)步的刑罰制度，具有很多優(yōu)越性，應(yīng)在遵守刑法基本原則的前提下，適當(dāng)放寬適用緩刑的實質(zhì)條件為突破口，擴(kuò)大對未成年犯的緩刑適用。

同時，家庭作為未成年人立身于社會的基礎(chǔ)，刑法雖然未將良好的家庭監(jiān)護(hù)條件作為適用緩刑的必備條件，但好的家庭監(jiān)確對未成年犯適用緩刑和管教非常重要，而且家庭對于未成年人犯管教和改造有著法律和道德上的義務(wù)。根據(jù)我國刑法的規(guī)定，緩刑的執(zhí)行一般稱之為“緩刑的監(jiān)督考察”，其內(nèi)容不但包含監(jiān)督考察，還包含對服刑人員的教育和改造措施，同時包含對服刑人員提供的回歸社會的幫助與服務(wù)。成年服刑人員緩刑的執(zhí)行一般由各地司法局負(fù)責(zé)，家庭并不承擔(dān)管理的職責(zé)，這與成年服刑人員個體成熟，刑事責(zé)任完全想適應(yīng)。然而，未成年人人格尚未完全形成，刑事責(zé)任受限，家庭有義務(wù)、也有優(yōu)勢管教、改革未成年服刑人員，使之懸崖勒馬，從犯罪者的身份中轉(zhuǎn)變過來。

基于家庭幫教的重要性，在未成年人緩刑管理設(shè)置中，應(yīng)當(dāng)明確家庭對未成年人服刑人員管理內(nèi)容及法律責(zé)任。筆者認(rèn)為，在對未成年人適用緩刑后，不僅應(yīng)當(dāng)告知其履行緩刑管理，前往司法局報道并服從統(tǒng)一管理，還應(yīng)根據(jù)未成年人特點，指定未成年人犯監(jiān)護(hù)人作為幫教人，告知幫教人緩刑服刑人員應(yīng)遵守的行為規(guī)范的內(nèi)容以及法律所規(guī)定撤銷緩刑的情形。同時，幫教人還應(yīng)根據(jù)未成年人服刑人員的自身特點制定幫教計劃，包括如何改變引發(fā)未成年服刑人員犯罪的不良思想、不良言行，如何對未成年緩刑人員進(jìn)行法制、道德教育，幫助他們培養(yǎng)正確的人生觀，如何對未成年服刑人員進(jìn)行管制和約束，避免他們再次走上犯罪道路等。

刑法的修正，擴(kuò)大了對未成年人緩刑適應(yīng)的條件，并非僅僅從減刑、免刑的角度落實“恤幼”思想，更是通過緩刑的適用，給未成年犯一個改造和完善的機(jī)會，給未成年犯家庭一個走出陰影的機(jī)會。