內(nèi)容摘要：全國人大十屆二次會議期間許多專家、學(xué)者紛紛進(jìn)言要求加大打擊洗錢行為的力度。由于我國現(xiàn)行刑法將洗錢罪的上游犯罪的范圍局限于毒品犯罪、黑社會性質(zhì)的組織犯罪、走私犯罪和恐怖活動犯罪四類犯罪，大大削弱了對洗錢行為的打擊力度，使得洗錢行為一度泛濫。本文通過分析我國反洗錢工作的現(xiàn)狀、比較世界各國的立法，認(rèn)為我國應(yīng)擴(kuò)大洗錢罪的上游犯罪范圍，以與國際接軌。
　　關(guān)鍵詞：洗錢罪 上游犯罪 擴(kuò)大
　　一、引言
　　“洗錢”一詞是從英文“Money laundering”直譯過來，通俗的講就是將贓錢洗干凈的行為。究其來源，最早可以追溯到美國舊金山一家飯店老板用堿液清洗沾滿油污的硬幣的典故。后來，美國芝加哥一個以阿里為頭目的犯罪組織，為使其犯罪收益合法化，購置了一臺自動洗衣機(jī)對外承攬洗衣業(yè)務(wù)，并將犯罪所得混入洗衣服務(wù)收入向稅務(wù)部門申報(bào)，使犯罪收入變成了合法收入。此后，人們把這種通過各種手段將犯罪所得的黑色收入合法化的行為稱之為洗錢。[1]洗錢的正式定義最早出現(xiàn)在1988年12月19日《聯(lián)合國反對非法交易麻醉藥品和治療精神病藥品公約》上。該公約規(guī)定：“為隱瞞或掩飾因制造、販賣、運(yùn)輸任何麻醉藥品或精神藥物所得之非法財(cái)產(chǎn)來源性質(zhì)、所以，而將該財(cái)產(chǎn)轉(zhuǎn)移或轉(zhuǎn)移者”即是洗錢。很顯然，打擊洗錢行為之初，界定洗錢行為的范圍較窄。洗錢罪指明知是毒品犯罪、黑社會性質(zhì)的組織犯罪、走私犯罪和恐怖活動犯罪的違法所得及其產(chǎn)生的收益，而以各種方法掩飾、隱瞞其來源和性質(zhì)的行為。[2]
　　二、國際社會關(guān)于洗錢罪的上游犯罪范圍的立法體例
　　在法學(xué)理論上，人們習(xí)慣將具有洗錢性質(zhì)的基礎(chǔ)犯罪稱之為洗錢的“上游犯罪”、“先行犯罪”和“前置犯罪”，而洗錢罪稱為基礎(chǔ)犯罪的“下游犯罪”或“后發(fā)性犯罪”。而根據(jù)我國現(xiàn)行刑法之規(guī)定，在我國構(gòu)成洗錢罪的上游犯罪主要局限于毒品犯罪、黑社會性質(zhì)的組織犯罪、走私犯罪和恐怖活動犯罪四類犯罪。在十屆人大二次會議期間，許多代表紛紛呼吁，我國應(yīng)盡快出臺反洗錢法，以加大打擊洗錢行為的力度。其中許多代表就呼吁應(yīng)該擴(kuò)大洗錢罪的上游犯罪。[3]
　　綜觀各國關(guān)于洗錢的立法體例，對洗錢罪的“上游犯罪”范圍的界定，一般有四種體例：
　　一是將“上游犯罪”的范圍限制為毒品犯罪。如《聯(lián)合國禁毒公約》，就明確洗錢罪的上游犯罪僅限毒品犯罪。當(dāng)然，這也是設(shè)立洗錢罪的初衷??為了遏止毒品犯罪，使毒品有組織犯罪“生命線”被截?cái)啵跃S護(hù)社會政治、經(jīng)濟(jì)穩(wěn)定和人類幸福安全。由于這種做法使洗錢罪范圍過窄，基本上已被大多數(shù)國家立法所拋棄。現(xiàn)在只有泰國采用這種立法體例。
　　二是將“上游犯罪”的范圍限制在某些特定的嚴(yán)重犯罪。這類國家如意大利、印度尼西亞。意大利 1978 年刑法典將洗錢罪的范圍限制于搶劫、敲詐或詐騙及綁架。我國屬于此類，我國刑法將“上游犯罪”的犯罪局限在毒品犯罪、黑社會性質(zhì)的組織犯罪、恐怖活動犯罪和走私犯罪四類特定的犯罪。
　　三是將“上游犯罪”的范圍擴(kuò)大到所有犯罪。這類國家如菲律賓、俄羅斯和瑞士。比如瑞士《刑法》第 305 條規(guī)定，任何人在知道或應(yīng)該知道財(cái)產(chǎn)來源于犯罪的情況下，從事了危害調(diào)查財(cái)產(chǎn)來源或沒收財(cái)產(chǎn)的行為，構(gòu)成洗錢罪。美國刑法也是采用此種做法。
　　四是將“上游犯罪”的范圍泛化到所有的違法行為。根據(jù)這些國家有關(guān)規(guī)定，只要行為人實(shí)施了將非法獲取的貨幣資金或其他財(cái)產(chǎn)合法化的行為，就構(gòu)成洗錢罪。
　　從洗錢罪本身來看，洗錢罪設(shè)立的最初動機(jī)是為了打擊毒品洗錢活動，但僅僅將“上游犯罪”的范圍局限于毒品犯罪，那么明顯是過窄了，這是各國的共識。當(dāng)然，若將其泛化到一切違法行為又有濫用刑法之嫌，洗錢罪設(shè)立的目的在于遏止“上游犯罪”行為，在上游行為的社會危害性都夠不上需要刑法介入的嚴(yán)重程度的情況下，單單處罰洗錢行為，顯然不合法理。然而，在當(dāng)前世界各國洗錢行為犯罪化的過程中，洗錢犯罪的“上游犯罪”行為被有意無意的擴(kuò)張。為了全面有效地打擊日益猖獗的各類洗錢犯罪，七國集團(tuán)金融行動小組在1990 年2月6日提出《關(guān)于洗錢問題的建議》。建議報(bào)告指出：洗錢犯罪不能只限于清洗毒品所得，也應(yīng)該包括清洗那些嚴(yán)重犯罪所得和清洗能牟取巨額錢財(cái)?shù)姆缸镏谩Ｔ跉W洲，意大利、瑞士、德國、俄羅斯都在近幾年采用了極其擴(kuò)充了的“上游犯罪”范圍。[4]
　　三、我國擴(kuò)大洗錢罪的上游犯罪范圍的原因
　　對于我國而言，是否有必要將洗錢罪的“上游犯罪”行為擴(kuò)展到一切犯罪行為？筆者認(rèn)為，完全沒有這個必要，理由如下：
　　第一、由于規(guī)定洗錢罪的上游犯罪范圍過窄，我國已經(jīng)成為洗錢犯罪的“天堂”。目前，我國現(xiàn)行反洗錢的法律法規(guī)單一且不健全，涉及反洗錢的法律主要是《刑法》、《金融機(jī)構(gòu)反洗錢規(guī)定》和《人民幣大額和可疑外匯資金交易報(bào)告管理辦法》等法規(guī)，加上金融監(jiān)管體系不完善，技術(shù)相對落后，一時間我國成為洗錢者的天堂。據(jù)國家外匯管理局的信息表明，去年3月至10月，外匯局共收到全國各外匯指定銀行報(bào)送的大額和可疑外匯資金交易信息202.13萬筆，金額達(dá)到了4900.35億美元。[5]
　　第二、我國一些嚴(yán)重犯罪的洗錢行為猖獗，危害很大。目前，我國職務(wù)犯罪，特別是貪污、受賄分子利用各種渠道將自己的非法所得“洗錢”并轉(zhuǎn)移出境外。《新民周刊》曾列舉了貪官洗錢的六大絕招：臨陣磨槍術(shù)、李式自欺術(shù)、跨境操作術(shù)、斂洗并舉術(shù)、籌碼換金術(shù)和黑金變綠術(shù)。這六種所謂的“洗錢術(shù)”無一不是利用我國沒有將貪污、受賄犯罪作為洗錢罪的上游犯罪，而為犯罪分子所利用。
　　第三、擴(kuò)大洗錢罪的上游犯罪是國際社會的共識。2002年作為國際反洗錢組織的金融特別行動組把包括敲詐勒索、販賣人口及偷渡、性剝削、偽造貨幣在內(nèi)的20種嚴(yán)重刑事犯罪定為洗錢犯罪的上游犯罪，美國更是將百余種犯罪行為作為洗錢犯罪的上游犯罪。而反洗錢又必須由國際社會密切合作、共同打擊。所以，在這種情況下，我國十分有必要擴(kuò)大洗錢罪的上游犯罪。
　　四、擴(kuò)大洗錢罪的上游犯罪的立法建議
　　就洗錢罪的上游犯罪之范圍而言，各國立法不盡一致，也缺乏統(tǒng)一的標(biāo)準(zhǔn)。比如美國，其《洗錢控制法》不僅涉及典型的有組織犯罪活動的收閃，如販毒、《反黑社會影響和腐敗組織法（RICO）》所指的或一定觸犯州法的犯罪（state offenses），還包括范圍很寬的其它刑事犯罪，如間諜罪、對敵交易罪和故意從事違反《美聯(lián)邦稅法》的金融交易行為。[6]可以說美國立法和司法過程對洗錢罪的上游犯罪的范圍做擴(kuò)大解釋，涉及的罪名也眾多。而我國臺灣地區(qū)《洗錢防制法》將洗錢的上游犯罪限定為重大犯罪，其范圍之廣甚至涉及到拐賣人口、組織偷渡、組織賣淫等。[7]
　　筆者認(rèn)為，在近階段出于打擊洗錢行為的考慮，可以由立法部門出臺相應(yīng)的補(bǔ)充就以下幾點(diǎn)犯罪規(guī)定為洗錢罪的上游犯罪：
　　第一、貪污賄賂犯罪。這也是目前打擊洗錢罪的當(dāng)務(wù)之急，也能從一定程度上抑制貪污腐敗分子通過洗錢途徑轉(zhuǎn)移財(cái)產(chǎn)。
　　第二、重大的侵犯財(cái)產(chǎn)罪。比如搶劫罪、盜竊罪、詐騙罪等，這類犯罪要以重大為標(biāo)準(zhǔn)，這是因?yàn)橄村X行為通常是涉及大額黑錢，小額往往具有很大的隱蔽性，缺乏操作性。
　　第三、重大的破壞社會主義市場經(jīng)濟(jì)秩序罪。這類犯罪中某些犯罪涉案金額往往巨大，而且洗錢相對較為便利且隱蔽，比如金融詐騙罪、偽造貨幣罪、偽造、變造有價證券的犯罪。還有危害稅收征管罪、生產(chǎn)、銷售偽劣商品罪等。
　　第四、部分危害國家安全罪。這主要是針對間諜罪、竊取、刺探、收買、非法提供國家秘密、情報(bào)罪的犯罪分子通過危害國家安全行為所獲取的非法所得。
第五、其他應(yīng)確定為洗錢罪的上游犯罪，比如：偷越國（邊）境罪、組織賣淫罪等獲利較大的犯罪。


　　注　釋：
　　[1] 趙秉志主編：《刑法新教程》，中國人民大學(xué)出版社，2001年第一版，第561頁
　　[2] 同上，第560頁
　　[3] 陳芳、張?jiān)讫垼骸洞驌粝村X行為力度要加大》，載于《北京青年報(bào)》2004年3月14日A2版。
　　[4] 鄒明理、宮萬路：《論洗錢犯罪的特征及法律對策》載于《現(xiàn)代法學(xué)》，1997年第5期
　　[5] 陳芳、張?jiān)讫垼骸洞驌粝村X行為力度要加大》，載于《北京青年報(bào)》2004年3月14日A2版
　　[6] 馬克斯?考夫曼、亞當(dāng)?列維斯、布魯斯?米勒、王大東譯：載于《外國法譯評》，1998年01期
　　[7] 唐若愚：《海峽兩岸洗錢罪之簡要比較，載于《法學(xué)家》1999年第3期

　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　

 

 

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文章出處：揚(yáng)州市邗江區(qū)人民法院
文章作者：張春萍