海門法院經(jīng)研究發(fā)現(xiàn)，自2008年勞動合同法實施以來，許多用人單位人為地設(shè)置障礙，通過各種形式的復(fù)雜勞動關(guān)系來規(guī)避《勞動合同法》，給勞動者特別是農(nóng)民工權(quán)益造成了極大損害。

 

用人單位規(guī)避勞動合同法實施的主要方式有：

 

一、隱蔽用工致使勞動者維權(quán)困難

 

超市（商場）-供應(yīng)商-勞動者，超市（商場）實際用工卻不承擔(dān)用人單位的責(zé)任，隱蔽用工使勞動者維權(quán)困難。從表面來看，促銷員一般是由供應(yīng)商招聘并派駐到超市（商場）推銷其產(chǎn)品，是供應(yīng)商的員工。但實際上促銷員在工作期間主要受超市（商場）的管理，身著超市（商場）的統(tǒng)一工作服，佩戴超市（商場）的銷售人員工牌，對外也是以超市（商場）銷售人員介紹。除了推銷產(chǎn)品外，促銷員還要理貨、打掃衛(wèi)生，而且其工作時間都由超市（商場）統(tǒng)一安排、管理，包括上下班時間、加班時間和工作內(nèi)容，如果被發(fā)現(xiàn)有違反工作規(guī)定的行為，超市（商場）還可以對其進(jìn)行處罰。但是，由于促銷員是與供應(yīng)商簽訂的勞動合同。這就使得超市（商場）享受用工的權(quán)利、卻不必承擔(dān)用工的責(zé)任，勞動者只能向供應(yīng)商主張權(quán)利。但由于有些工作是超市（商場）安排而供應(yīng)商又不認(rèn)可，比如促銷工作之外的加班等，勞動者就很難向供應(yīng)商主張。而在實際案例中，除了“超市（商場）-供應(yīng)商-勞動者”這一基本形態(tài)外，還會有其他因素的影響，使得勞動關(guān)系更加復(fù)雜。

 

二、利用勞務(wù)派遣制度的漏洞混淆勞動關(guān)系

 

勞動合同關(guān)系存在于勞務(wù)派遣機(jī)構(gòu)與派遣勞動者之間，但勞動力給付的事實發(fā)生在派遣勞動者與用工單位之間。在2008年《勞動合同法》頒布實施之前，勞務(wù)派遣制度一直處于晦暗不明的狀態(tài)：使用普遍卻沒有法律規(guī)范。《勞動合同法》專門用12個條文來規(guī)范勞務(wù)派遣用工制度，原本立法的目的是要規(guī)范、限制勞務(wù)派遣制度的應(yīng)用，但在《勞動合同法》頒布實施后，勞務(wù)派遣制度不僅沒有衰退，反倒愈演愈烈。與此相比，法律規(guī)范的粗線條卻顯得捉襟見肘，難以應(yīng)付現(xiàn)實中用人單位種種逃避責(zé)任的方法。

 

三、簽合同、上保險分屬不同單位，認(rèn)定勞動關(guān)系有障礙

 

根據(jù)《勞動法》、《勞動合同法》的規(guī)定，用人單位有義務(wù)與員工簽訂勞動合同并為其繳納社會保險。現(xiàn)在出現(xiàn)的情況是，用人單位與勞動者簽訂合同，卻將員工的社保“外包”給人力資源公司。目前勞動部門的相關(guān)條文比較模糊，允許一些相關(guān)機(jī)構(gòu)協(xié)助企業(yè)或者個人辦理社會保險，但是社保關(guān)系到底是辦到勞動者的實際工作單位，還是可以直接辦到代辦公司名下，并不明確，所以給這種用工和保險分兩家的現(xiàn)象開了口子。而一旦勞動者的權(quán)利被侵害，就遇到了勞動關(guān)系不明的難題。

 

  四、通過公司注銷或吊銷來改變勞動關(guān)系或切斷勞動者的工作年限

 

 公司主動解散或者被動的終止?fàn)I業(yè)資格，那么勞動合同終止。有些用人單位為了逃避責(zé)任，主動注銷公司，或者故意利用法律上的空子，使公司的營業(yè)執(zhí)照被吊銷（依照法律規(guī)定，公司成立后無正當(dāng)理由超過六個月未開業(yè)或者開業(yè)后自行停業(yè)連續(xù)六個月以上的，可以由登記機(jī)關(guān)吊銷營業(yè)執(zhí)照；公司連續(xù)兩年不按照規(guī)定接受年度檢驗的，吊銷營業(yè)執(zhí)照；在年度檢驗中隱瞞真實情況、弄虛作假，情節(jié)嚴(yán)重的，吊銷營業(yè)執(zhí)照）。公司注銷或被吊銷，就失去了作為用人單位的主體資格，勞動關(guān)系當(dāng)然終止，由于公司注銷或被吊銷，勞動者往往不知情，無法及時主張權(quán)利，這種情況下，勞動者的權(quán)利就有被侵害的可能。

 

有的公司注銷或被吊銷后繼續(xù)營業(yè)，公司與勞動者在注銷或吊銷之前是勞動關(guān)系，之后卻變成非法用工的雇傭關(guān)系，一旦發(fā)生解雇糾紛后，由于勞動關(guān)系早已經(jīng)終止，勞動者就不能再享受勞動法上的保護(hù)，不能再主張拖欠工資的經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償、解除勞動關(guān)系的經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金等等。有的公司被注銷或吊銷后，換個名稱重新注冊，由于前后兩個是不同的公司，這樣就切斷了勞動者的工作年限，勞動者被解雇后只能根據(jù)在新注冊公司的工作年限要求經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償，之前的就無法追溯了；而且，即使勞動者實際上已經(jīng)工作10年以上，但由于是在“不同”的公司工作，因此也無法要求單位與其簽訂無固定期限勞動合同。