[內(nèi)容摘要]：刑事政策是刑事法律的靈魂，而刑事法律則表現(xiàn)為刑事政策的法律意志。當前，我國從構(gòu)建社會主義和諧社會的高度，提出寬嚴相濟的刑事司法政策，相關(guān)部門也出臺一系列司法解釋，司法實務(wù)界同時作出積極探索與回應(yīng)。為溯根求源，本文從中國古代法的例證入手，以法理之角度論述寬嚴相濟的內(nèi)容與正當性，從而進一步闡述寬嚴相濟刑事政策與法律的出臺對促進構(gòu)建和諧社會的適時與必要。

[關(guān)鍵詞]：寬嚴相濟　政策與法律　法理

 

當前，針對我國經(jīng)濟社會高速發(fā)展的同時，也伴隨著人民內(nèi)部矛盾凸顯，刑事犯罪高發(fā)，對敵斗爭復(fù)雜的一系列不和諧因素，黨的十六屆六中全會從構(gòu)建社會主義和諧社會的高度，明確提出要貫徹落實寬嚴相濟的刑事司法政策。眾所周知，刑事政策是刑事法律的靈魂，刑事法律則體現(xiàn)刑事政策的法律意志。和諧社會首先是民主法治的社會，而民主法治首先需要良法作為基礎(chǔ)和保障。刑法作為一個重要法律部門，在新形勢新任務(wù)下，刑事法律必然要體現(xiàn)出寬嚴相濟的刑事政策，有了寬嚴相濟的刑事政策的指導(dǎo)，刑事法律才能更好打擊犯罪、預(yù)防犯罪、控制犯罪為構(gòu)建和諧社會提供法律保障。可以說，寬嚴相濟體現(xiàn)在刑事政策與刑事法律上，是發(fā)展社會主義民主政治、建設(shè)社會主義政治文明的必然選擇，也最終體現(xiàn)的法的社會屬性，實現(xiàn)司法價值的客觀要求的應(yīng)有之義。

近一段時間，最高法、最高檢、公安部相繼出臺一系列法律文件，從不同角度體現(xiàn)了寬嚴相濟刑事政策，為立法、執(zhí)法提供了借鑒和標尺。如最高法出臺的《關(guān)于審理未成年人刑事案件具體應(yīng)用法律若干問題的解釋》、《關(guān)于審理未成人刑事案件的若干規(guī)定》，最高檢出臺的《關(guān)于在檢察工作中貫徹寬嚴相濟刑事司法政策的若干意見》、《人民檢察院辦理未成年人刑事案件的規(guī)定》、《關(guān)于依法快速辦理輕微刑事案件的意見》以及最高法、最高檢、公安部聯(lián)合出臺的《關(guān)于辦理輕傷害案件的暫行規(guī)定》，這一系列法律文件均從始至終貫穿了寬嚴相濟。因此，當前乃至今后一個時期，這些法律文件將是我們執(zhí)法工作貫徹寬嚴相濟刑事政策的總章程，無論在宏觀方面還是在微觀方面，無論在立法上還是在執(zhí)法上，無論是理論上還是實踐上，必將進一步優(yōu)化司法資源配置，提高訴訟效能，及時化解社會矛盾，保護公民權(quán)利，實現(xiàn)公平正義，從而促進社會主義和諧社會建設(shè)。

為準確把握與界定寬嚴相濟的深刻內(nèi)涵，本文擬溯根求源，從法的歷史例證入手，從法學(xué)基礎(chǔ)理論角度來詮釋寬嚴相濟的內(nèi)容與正當性。

一、寬嚴相濟在古代法的歷史體現(xiàn)

中國是具有五千年文明的歷史古國，封建主義的社會形態(tài)一直主流，以孔子為代表的“仁義禮智信”的儒家政治主張統(tǒng)治著君主乃至老百姓的意識形態(tài)，同時和其相對應(yīng)的，維護“禮治”、倡導(dǎo)“德治”的法學(xué)主張，也是中國古代法與西方國家法律最大不同的特色，其后，孟子又吸收發(fā)展孔子學(xué)說，并將其發(fā)展為施行仁政、德以教化的思想體系，從而共同奠定儒家法學(xué)的理論基礎(chǔ)，如撇開不同朝代、不同歷史時期所制定的法的表象，從其法的本質(zhì)來看，無不體現(xiàn)出以“仁”為核心的“禮治”主張，與當今我們所提出的“寬嚴相濟”不能不說有異曲同工之處。如周王朝提出“以德配天，明德慎罰”的政治法律主張，這種法律思想要求統(tǒng)治者首先用德教的方法治理國家，在適用刑罰上應(yīng)該寬緩、謹慎，漢代中期，“以德配天、明德慎罰”的主張又被儒家發(fā)揮成“德主刑輔，禮刑并用”的基本策略，更是體現(xiàn)中國傳統(tǒng)法制的“禮法結(jié)合”，《漢書》對此表述為：“禮之所去，刑之所取，失禮則入刑”，《論語》中也有“非禮勿視，非禮勿聽，非禮勿言，非禮勿動”的記載，“禮”作為當時刑事政策體現(xiàn)出作為指導(dǎo)立法和司法根本原則，特別在漢代，用刑寬緩更是得到全面發(fā)展。如刑罰上廢除肉刑酷刑；推出針對八十歲以上老人、8歲以下幼兒與懷孕婦女的“恤刑”；親屬間藏匿犯罪可以不負刑事責(zé)任；依靠《春秋》決獄的“論心定罪”；根據(jù)“天人感應(yīng)”理論的秋冬行刑，特別是秋冬行刑制度影響深遠，《唐律》規(guī)定“立春后不決死刑”、明清時期的“秋后問斬”等等，這些關(guān)于刑事法律方面寬緩的規(guī)定，無不體現(xiàn)出統(tǒng)治者“為政以仁”的法律思想。作為中華法系的代表，唐律是中國傳統(tǒng)法典的楷模，為同一時期諸多周邊國家借鑒，在刑罰上也依據(jù)寬嚴相濟原則規(guī)定區(qū)分公罪私罪，區(qū)分自首與自新、區(qū)分“十惡”與普通犯罪，明清時期又推出“重其所重、輕其所輕”的處刑原則。例外的是明律尤其是《明大誥》則體現(xiàn)“重典治世”和“重典治吏”思想。但有學(xué)者統(tǒng)計，至明中后期，即使恢復(fù)過去所廢棄的斷手、斬趾等酷刑的情況下，仍然沒有遏制住官員腐敗的前腐后繼，曾有一年新科中舉人數(shù)尚不及貪污受賄官員入獄人數(shù)，入不敷出，亂世用重典所得到的效果，不能不大打折扣。當然封建統(tǒng)治者用“德禮”之寬來統(tǒng)治民眾并不是無限制的寬，完全的仁政并不能使民眾循規(guī)蹈矩，必須用刑罰來約束一部分人的缺德違禮行為。在禮與法的關(guān)系上，孔子曰：“道之以政，齊之以刑，民貪而無恥；道之以德，齊之以禮，民恥且格”。孔子認為，刑罰是德治的保障，但刑罰是手段而不是目的。漢代的董仲舒、宋代的王安石的法律思想都是旗幟鮮明提出禮法兼用，德主刑輔。以史為鏡知興廢。封建社會在處理禮與法、德與刑的關(guān)系上對于我們今天提出貫徹寬嚴相濟刑事政策、構(gòu)建和諧社會不能不說有借鑒意義。

二、寬嚴相濟在法學(xué)基礎(chǔ)理論上的正當性

作為執(zhí)法者，對法的理解，不僅要知其然，更要知其所以然，這樣才能弄通、搞懂、準確執(zhí)行立法者的本意。對此，作者從法理角度來探討寬嚴相濟的存在正當性。

從法應(yīng)具有和諧的內(nèi)在屬性看，作為規(guī)定犯罪與刑罰的刑事法律，伴隨著社會的不斷發(fā)展，其也不斷更新、補充、調(diào)整，但法的修改有著程序性極強的過程，而刑事政策就有著靈活性的一面，發(fā)揮著調(diào)節(jié)指導(dǎo)作用。即如當前寬嚴相濟政策與法律的出臺順應(yīng)構(gòu)建和諧社會要求對犯罪的實體處理和適用訴訟程序都要體現(xiàn)寬嚴相濟的精神。恩格斯也曾深刻指出：“法不僅必須適應(yīng)于總的經(jīng)濟狀況，不僅必須是它的表現(xiàn)，而其還必須是不因內(nèi)在矛盾而自己推翻自己的內(nèi)部和諧的表現(xiàn)”。因此，寬嚴相濟刑事政策的提出是法律和諧屬性的內(nèi)在要求，即法律必須與經(jīng)濟政治文化社會發(fā)展協(xié)調(diào)同步，既不超前，又不滯后；既保持相對穩(wěn)定，又不斷與時俱進，通過修改、解釋、補充等方式，從而使整個法律規(guī)則體系保持和諧一致。

從法的價值判斷看，法如同產(chǎn)品能夠滿足人們的需求。首先，法是自由的保障。西方有法諺“法典是人民自由的圣經(jīng)”；其次，法具有正義性。保障自由、平等、正義的法是良法，否則是惡法，特別是規(guī)定犯罪與刑罰的刑事法律更應(yīng)是良法；再之，法具有比例原則。具體到刑法上為謙抑性原則，即必要性原則的規(guī)定，內(nèi)容是：沒有可以代替刑罰的其他適當方法存在的條件下，才能將某種違反秩序的行為設(shè)定成犯罪行為。否則，可以用民事、商事等方法來控制和防范。如輕傷害案件、一般交通肇事案件的和解、調(diào)解處理、對未成年人犯罪的從輕處理等等。英國哲學(xué)家邊沁有一句名言：“溫和的法律能使一個民族的生活方式具有人性”。因此，當前寬嚴相濟刑事政策與法律的推行，促進了刑法適用效果的優(yōu)化和最大化，一定能夠減少、預(yù)防和遏制犯罪，最大限度地增加和諧因素，減少不和諧因素，為構(gòu)建社會主義和諧社會提供司法保障。

從法的社會屬性看，法是社會的產(chǎn)物。中國當前正處于一個社會迅速變革的時期，這一偉大變革必然帶來對新法律制度的巨大需求，法律對社會具有強大的反作用，要么促進，要么阻礙，在構(gòu)建和諧社會的今天，寬嚴相濟體現(xiàn)了理性的法治精神內(nèi)涵，體現(xiàn)在以人為本的科學(xué)發(fā)展觀指導(dǎo)下建立起來的法律體系，從而有助于實現(xiàn)全方位的和諧。

三、寬嚴相濟的內(nèi)容

寬嚴相濟所包含的內(nèi)容，應(yīng)該是不斷發(fā)展，不斷完善，不斷更新，既包括刑事政策領(lǐng)域，也包括刑事法律領(lǐng)域，既包括立法層面，也包括執(zhí)法層面，同時還應(yīng)包括人們的傳統(tǒng)觀念。寬嚴相濟內(nèi)容從實體和程序兩個方面來說，在立法規(guī)定上，可以提高監(jiān)禁刑幅度減少甚至廢除死刑；擴大輕緩刑適用減少重刑；拓展刑罰社會化矯正范圍，減少監(jiān)禁刑等等。在執(zhí)法手段上，公安機關(guān)、檢察機關(guān)、審判機關(guān)、刑罰執(zhí)行機關(guān)都要體現(xiàn)出寬嚴相濟：如對未成年人案件分類審理，同所分區(qū)分室關(guān)押制度；輕微處罰不記入檔案；訴訟期間直系親屬病亡探望制度；推行辯訴交易；以取保候?qū)彏槌B(tài)，少捕慎捕；輕緩案件的和解、調(diào)解、不起訴制度等等。當前寬嚴相濟司法精神是我們執(zhí)法的統(tǒng)領(lǐng)，但在貫徹落實中，應(yīng)避免，一要防止只講寬，而不講嚴。講和諧不是不要打擊，對于嚴重刑事犯罪，仍要堅持依法打擊決不手軟，而且要打得及時，打得準確，打得有力；二要對寬嚴相濟的細則要進一步細化操作，防止借寬嚴相濟之名行徇私枉法之實，監(jiān)督配套措施應(yīng)及時出臺，同時應(yīng)加強法律與政策的公開和宣傳，讓更多的群眾掌握寬嚴相濟的司法精神。