“親親相隱”是我國封建社會(huì)一條重要的道德規(guī)范又是一項(xiàng)重要的法律原則,在中國有深刻的社會(huì)基礎(chǔ)和悠久的歷史淵源。它指親屬之間有罪應(yīng)當(dāng)相互隱瞞，不告發(fā)和不作證的不論罪，反之要論罪。”親親相隱”制度是家本位的產(chǎn)物，起源于以家為本位的奴隸制宗法社會(huì)，所以，從其形成初期就烙上了深深的"禮治"色彩。本文試從”親親相隱”制度的定義、特點(diǎn)、產(chǎn)生和發(fā)展、在各國立法中的體現(xiàn)、刑事立法中引入的依據(jù)、刑事立法啟示等六個(gè)方面試析”親親相隱”制度，并探討其在刑事立法上的理性回歸。  

 

一、”親親相隱”制度的定義

 

所謂”親親相隱”制度，又被稱作"親親容隱"制度,它是古代倫理法中的一個(gè)重要法律原則。它是指在親屬間互相隱瞞罪行而得以減輕、免除刑罰處罰或者根本不被視為犯罪。”親親相隱”制度在中國有兩千多年的歷史，是儒家倡導(dǎo)的倫常綱紀(jì)等道德觀念在法律上的反映,充分體現(xiàn)了中國古代法制"禮是對(duì)法的指導(dǎo)，法是對(duì)禮的維護(hù)"的禮法合一思想。但新中國成立以后,”親親相隱”制度由于種種原因被全面否定和廢棄，法律鼓勵(lì)并要求我們說實(shí)話作證，大義滅親。

 

二 、”親親相隱”制度的特點(diǎn)

 

（一）”親親相隱”制度的發(fā)展總是與儒家提倡的"孝道"分不開的。中國古代在西周、春秋時(shí)期是家本位，戰(zhàn)國和秦朝是國本位，西漢至清末是國和家本位。所以，在西周和春秋時(shí)期，以"君父一體，忠孝合一"宗法等級(jí)精神來規(guī)范社會(huì)生活的方方方面，提倡無條件的”親親相隱”。在戰(zhàn)國和秦朝時(shí)，以國家利益為最高原則，要求臣民絕對(duì)服從國家利益，所以堅(jiān)決反對(duì)親親相隱。秦朝實(shí)行連做就是反對(duì)親親相隱的體現(xiàn)。漢代以后，中國古代法制走上了禮法合一的道路，這時(shí)的”親親相隱”是有條件，基本原則是"小罪可隱，告者有罪"，"大罪不可隱，隱者連坐"。

 

（二）人倫精神是”親親相隱”制度的價(jià)值追求。在中國古代，之所以實(shí)行”親親相隱”制度，最初的目的是對(duì)人類親情的愛護(hù)和寬容。"父子相隱，天理人情之至也。故不求為直，而直在其中矣""父子之親，夫婦之道，天性也。雖有禍患，猶蒙死而存之，誠愛結(jié)于心，仁厚之至也，豈能違之哉!"這表明”親親相隱”制度的立法動(dòng)機(jī)有尊重人之常情。在人的一生中，血緣和婚姻關(guān)系是任何其他關(guān)系都無法比擬的。親屬之愛是人類一切感情聯(lián)系和基礎(chǔ)，是一切愛的起點(diǎn)。儒家創(chuàng)始人孔子首先提出了以"仁"為核心的思想體系，"仁者愛人"是處理人際關(guān)系的基本原則，"父慈、子孝、兄友、弟恭"等都是這一原則的具體體現(xiàn)，無不表現(xiàn)了鮮明的人倫精神，所以作為在古代的禮指導(dǎo)下的法也應(yīng)體現(xiàn)這種人倫精神，故而產(chǎn)生了”親親相隱”制度。

 

三、”親親相隱”制度的產(chǎn)生與發(fā)展

 

"親屬容隱"制度最早產(chǎn)生于春秋時(shí)期。《論語·子路》記載:"葉公語孔子曰:'吾黨有直躬者。其父攘羊,而子證之。'孔子曰:'吾黨之直者異于是:父為子隱,子為父隱,直在其中矣。'"最早將"親相隱"原則應(yīng)用于法律的是秦律:"子告父母,臣妾告主,非公室,勿聽。而行告,告者罪。"它是早期容隱法律制度形成的重要標(biāo)志。

 

至漢代,”親親相隱”被賦予了更廣泛的內(nèi)容,并進(jìn)一步規(guī)范化、明確化。最重要的是,漢代首次從人類親情的本性出發(fā)解釋容隱制度的立法理由,用容許隱匿的形式正面肯定妻、子、孫為夫、父、祖隱在法律上的正當(dāng)性,并進(jìn)一步肯定尊為卑隱在法律上可以從輕處罰的可能性,使單向隱匿發(fā)展為雙向隱匿。

 

三國兩晉南北朝時(shí)期,”親親相隱”原則進(jìn)一步得到確認(rèn)。東晉的衛(wèi)展反對(duì)"考子正父死刑,或鞭父母問子所在",認(rèn)為"相隱之道離,則君臣之義廢；君臣之義廢,則犯上之奸生矣。"元帝采納他的意見,規(guī)定不得強(qiáng)迫親屬相互證罪。南朝任提女犯誘口罪,其子景慈出庭作證,結(jié)果,景慈以"陷親極刑,傷和損俗"被流放。北朝又出現(xiàn)"期親之律",將隱匿權(quán)利擴(kuò)大至兄弟姐妹。

 

親屬容隱制度在唐朝進(jìn)一步完備和發(fā)展,形成全面、規(guī)范的體系,容隱范圍擴(kuò)大至所有同居的親屬及大功以上親屬。唐《名例律》規(guī)定:"諸同居,若大功以上親及外祖父母外孫,若孫之婦,夫之兄弟及兄弟妻,有罪相為隱,以其小功以下相隱,減凡人三等。"同時(shí),唐律還作出10種規(guī)定對(duì)容隱法律制度進(jìn)行詳細(xì)、完善的規(guī)定,大大完備了親屬容隱制度的范圍和內(nèi)容。

 

宋、元時(shí)期基本沿襲和保留容隱制度。《大元通制》規(guī)定"干名犯義"的罪名,即"諸子證其父,奴訐其主,及妻妾弟侄不相容隱。凡干名犯義為風(fēng)化之玷者,并禁止之。"在"同居相為隱"的基礎(chǔ)上修正"部曲奴婢為主隱"。司法判例中,連謀反罪也須隱,容隱義務(wù)較唐宋有過之而無不及。

 

明清直至清末,隨著西法東漸,”親親相隱”制度也逐漸集中體現(xiàn)為刑事訴訟法中的一些原則和規(guī)則同時(shí),該制度也成為了人們"容隱"權(quán)利的保障。"從《大清新刑律》到民國的刑法,先后保留了為庇護(hù)親屬而藏匿人犯及湮滅證據(jù)不罰、放縱或便利親屬脫逃減輕處罰、為親屬利益而偽證及誣告免刑、為親屬頂替自首或頂替受刑不罰、為親屬銷贓匿贓的免罰、有權(quán)拒絕證明親屬有罪、對(duì)尊親屬不得提起自訴等規(guī)定。"

 

四、”親親相隱”制度在各國立法中的體現(xiàn)

 

“親親相隱”制度不僅在中國古代法律中有規(guī)定，在現(xiàn)代各國的法律制度里，也關(guān)于親屬相隱的相關(guān)規(guī)定。

 

《法國刑法典》第434－1條第1款規(guī)定："重罪之正犯或共犯的直系親屬、兄弟姐妹以及這些人的配偶，重罪之正犯或共犯的配偶或者眾所周知同其一起姘居的人有隱匿刑事犯罪的豁免權(quán)。" 德國1994年《刑事訴訟法典》第52條規(guī)定，被指控人的訂婚人、配偶、直系親屬或者直系姻親有權(quán)拒絕作證。1998年《德國刑法典》分則第21章規(guī)定"包庇與窩藏罪"，其中第257條規(guī)定了"包庇罪"，第258條"使刑罰無效"第6項(xiàng)專門規(guī)定："有利于其親屬而犯本罪者，不處罰。"《美國模范刑法典》規(guī)定夫妻間相互隱匿可以不受罰。英美證據(jù)法中的拒證權(quán)制度中也能夠見到”親親相隱”制度的影子。日本和我國臺(tái)灣地區(qū)關(guān)于”親親相隱”制度的規(guī)定與德國大致相同。瑞士、意大利、奧地利、韓國等國家和地區(qū)也都有關(guān)于親親相隱的法律規(guī)定。

 

西方國家踐行法治已有幾百年的歷史，它們拿自己的實(shí)踐經(jīng)驗(yàn)證明”親親相隱”制度時(shí)一種科學(xué)的、合理的、符合人性的先進(jìn)制度，它對(duì)于保障，實(shí)現(xiàn)社會(huì)和諧具有極其重要的意義，然而當(dāng)代中國的立法卻將親親相隱制度完全否定，這種對(duì)我國傳統(tǒng)文化的拋棄和對(duì)世界通行立法的熟視無睹，不能不引起我們的深思。

 

五、在我國現(xiàn)行刑事立法中引入”親親相隱”制度的依據(jù)

 

（一） 引入”親親相隱”制度具有可行性

 

綜合 “親親相隱”制度在中國古代發(fā)展過程以及國外立法狀況，我們不禁要思考為什么”親親相隱”制度能夠在英美等國外資本主義國家得到傳承并風(fēng)行于全世界。我認(rèn)為主要有以下幾個(gè)方面的原因。

 

1 “親親相隱”制度是一種符合了人的自然天性的制度。在人的一生中，以血緣和家庭建立起來的關(guān)系是人最重要的關(guān)系，在人的天性中，保護(hù)自己以及家人的利益是人的本能選擇，當(dāng)自己的親屬的行為構(gòu)成犯罪時(shí)，在人的潛意思里即使認(rèn)為他罪有應(yīng)得，也不想他受到法律的制裁。而刑法是以規(guī)范人的行為為內(nèi)容的，任何一種刑法規(guī)范，只有建立在對(duì)人性的科學(xué)理論基礎(chǔ)上，其存在與適用才具有本質(zhì)上的合理性。"法者，緣人情而制，非設(shè)罪以陷人也"。馬克思曾經(jīng)指出：人類社會(huì)的本質(zhì)在于其社會(huì)屬性，即社會(huì)關(guān)系。人類社會(huì)最基本的組成單位是家庭，而能使家庭得以維持和持續(xù)的最基本因素?zé)o疑是家庭成員之間的親情關(guān)系。親屬之愛是一切愛的起點(diǎn)，親情聯(lián)系是一切人類無法逃脫的聯(lián)系。作為規(guī)范人們行為的法律，不可能不考慮到其調(diào)整對(duì)象主體的最基本需求即親屬之愛。”親親相隱”正是體現(xiàn)人作為人的基本要求，是從捍衛(wèi)家庭的人性本能角度出發(fā)，將一些個(gè)案的司法價(jià)值讓位于家庭關(guān)系的和諧與穩(wěn)定，避免將無辜的犯罪嫌疑人近親屬置于指證犯罪的尷尬處境，體現(xiàn)了法律的文明和人性的關(guān)懷。在人性理論支配下的”親親相隱”制度其意義在于法律極其重視人之本身以及人賴以生存的家庭，寧愿在懲處犯罪上作出一定的犧牲和讓步，以減少作為社會(huì)細(xì)胞的家庭的分裂，清除可能由此而導(dǎo)致的人性的異化，讓夫妻反目、父子互質(zhì)、兄弟相殘等風(fēng)氣敗壞、道德淪喪現(xiàn)象不至發(fā)生。從倫理道德角度來看，人也不可能義無返顧地拋棄親情，否則他可能會(huì)付出慘重的名譽(yù)代價(jià)。試想如果夫妻之間秘密交往在他日會(huì)被迫成為庭上證言，婚姻還有何安全可言，如果你每時(shí)每刻都在"大義滅親"里掙扎，人類社會(huì)"幼吾幼以及人之幼"還能存在嗎？”親親相隱”恰好是法律在人情面前，在倫理面前作出讓步，其目的也在于"屈法以伸倫理"，體現(xiàn)了法律的人性化特點(diǎn)。

 

2、我們國家自古以來就是一個(gè)熟人社會(huì)，這是中國社會(huì)的典型特征。社會(huì)流動(dòng)緩慢，社會(huì)變遷遲滯，人與人之間的交往相對(duì)固定，社交圈狹窄。盡管社會(huì)發(fā)展至今天，陌生人社會(huì)已初具規(guī)模，但以血緣關(guān)系為紐帶，以家族同性為根基，日出而作，日息而居，出則夫妻同行，戰(zhàn)則父子同伍的熟人社會(huì)結(jié)構(gòu)在當(dāng)代中國，特別是占據(jù)人口四分之三的農(nóng)村仍然是主流。而"熟人社會(huì)"理論告訴我們，因?yàn)槭烊酥懈菀桩a(chǎn)生責(zé)任和制約。”親親相隱”制度得以存在并被保存至今其重要的一個(gè)因素就是在熟人社會(huì)里，在特定的時(shí)空條件下，如果妻子指證丈夫，子女指證父母，兄弟相互背叛，指證之人，背叛之就無法在原來的生活圈中生存，其后果只能是眾叛親離，背井離鄉(xiāng)，如果法律禁止”親親相隱”，則任何人的隱私都可能面臨最嚴(yán)重的威脅，留下的更多的是"保留，隱瞞、憂慮，猜疑與害怕"。穩(wěn)定的社會(huì)基礎(chǔ)將會(huì)被粉碎，熟人社會(huì)中的互幫互助、一呼百應(yīng)、一人有難眾人扶持的和諧局面將會(huì)被打破。其結(jié)果必然會(huì)造成比放縱一般案件中的幾個(gè)為親屬所庇護(hù)的罪犯更為嚴(yán)重的后果。關(guān)于這一點(diǎn)中國古代的例證比比皆是。如秦自商鞅"不告奸者腰斬"之法到秦朝嚴(yán)刑峻罰，背離人情，使秦朝歷二世而亡就能充分說明這一點(diǎn)。

 

3、法律追求的不是一個(gè)單一的價(jià)值，它追求安全、秩序、自由，公正等多種價(jià)值構(gòu)成的系統(tǒng)化的體系。就刑事法律而言，它既要起到打擊犯罪，保障人民群眾生命安全的作用，同時(shí)它也應(yīng)當(dāng)兼顧人倫，與人類所普遍認(rèn)同的道德價(jià)值相一致，"法不強(qiáng)人所難"應(yīng)當(dāng)是法律追求的自由價(jià)值的題中之義。但是當(dāng)法律追求的安全、秩序與法律追求的自由產(chǎn)生沖突時(shí)，就應(yīng)當(dāng)做出自己的判斷和選擇，盡管這種選擇不是最完美的，但卻是最現(xiàn)實(shí)的。在法律的無情與婚姻家庭的穩(wěn)定之間，公民在是"大義滅親"換來的眾人鄙視還是隱瞞包庇獲取的鄰里鄉(xiāng)民贊許進(jìn)行痛苦的選擇和法律的寬容之間，我認(rèn)為我們的立法應(yīng)當(dāng)選擇后者，選擇后者有利于社會(huì)安定，有利于公民承受力，有利于以德治天下?lián)Q取民眾的信任等價(jià)值出發(fā)，選擇了”親親相隱”，犧牲了部分事實(shí)真相為代價(jià)我認(rèn)為是值得的。我認(rèn)為我們的立法者在進(jìn)行法律值取舍時(shí)，并不應(yīng)當(dāng)將還原個(gè)案的真實(shí)作為唯一價(jià)值，更重要的是要順民意、合民心。

 

4、”親親相隱”制度能夠起到人權(quán)保障的作用。進(jìn)入21世紀(jì)以來，保障人權(quán)已經(jīng)開始被越來越多的國家重視和關(guān)注，一個(gè)國家是否能夠重視人權(quán)，保障人權(quán)是一個(gè)國家是否文明的標(biāo)志，一項(xiàng)法律制度是否能到有效的實(shí)現(xiàn)人權(quán)保障的作用是判斷該項(xiàng)法律制度是否是良性的法律制度的依據(jù)。而”親親相隱”制度即是人權(quán)觀念入律的鮮活例證。漢宣帝確立”親親相隱”入律時(shí)所言："父子之親、夫婦之道、天性也。雖有禍患，猶蒙死而存亡。誠愛結(jié)于心，仁厚之至也，豈能違之哉"？充分體現(xiàn)了尊重人性本能，保護(hù)人權(quán)的觀念。即使是西方國家引以為豪的親屬之間的隱私權(quán)、不被強(qiáng)迫自證其罪權(quán)，有限度的沉默權(quán)，證人拒絕作證權(quán)等一系列人權(quán)也都在”親親相隱”制度中有所體現(xiàn)。從某種程度上說，”親親相隱”制度是與西方人權(quán)保障不謀而合的。

 

5、在刑事訴訟過程中，證據(jù)的收集與使用發(fā)揮著至關(guān)重要的作用。從某種程度上說，證據(jù)制度是訴訟制度的核心制度。而證據(jù)的真?zhèn)巍⒖尚懦潭葎t事關(guān)訴訟活動(dòng)的成敗，事關(guān)是否可以有效打擊犯罪，避免冤假錯(cuò)案的發(fā)生。因此，符合提高證據(jù)的證明力以及可信性一直都是訴訟法及證據(jù)法上研究的重中之重。我認(rèn)為，”親親相隱”制度是解決證據(jù)證明力和可行性的有效方法之一。首先，對(duì)具有相隱關(guān)系的親屬不得提供證言，解決了因?yàn)榭紤]證人的身份進(jìn)而懷疑證據(jù)的真實(shí)性問題，試想如果讓妻子指證其犯罪，其證言的證明力及可信度到底有多大，如其讓司法官員挖空心思來判斷該證言的真實(shí)性，倒不如從根本上排除妻子指證丈夫以提供虛假證言的可能性；其次，現(xiàn)代證據(jù)規(guī)則要求證人出庭作證，言詞證據(jù)要經(jīng)過法庭交叉詢問，質(zhì)證方能成為定案的依據(jù)，要讓妻子面對(duì)著昔日恩愛丈夫，面對(duì)著旁聽席上父母、子女，在沉重的心理壓力下，誰又能保證不翻證？最后，中國古代確立”親親相隱”制度未必沒有考慮證據(jù)問題。正如日本著名證據(jù)法學(xué)者松岡義正在分析源于中國的證人拒證權(quán)時(shí)認(rèn)為："證人為原告或被告之親屬，或?yàn)樵⒈桓媾渑贾H屬時(shí)，其所以得能拒絕證言者，誠以為證言之結(jié)果，不僅有害親屬之和諧，而且如為不利親屬之證言，終為人情所不忍，強(qiáng)使為之，自有違反善良風(fēng)俗及陳述不實(shí)之避害，故法律承認(rèn)有此關(guān)系之證人具有證言拒絕之權(quán)利"。

 

（二） 拋棄”親親相隱”制度具有極大危害性

 

自1949年中華人民共和國的建立后，”親親相隱”制度作為封建主義垃圾已被我國當(dāng)代法律所拋棄，法律號(hào)召人們大義滅親，不論是何人犯罪，都要勇于揭發(fā)犯罪，與犯罪行為作斗爭。但簡單地拋棄并不代表其精神的消亡。我認(rèn)為”親親相隱”制度被徹底否認(rèn)和廢除是不理智、不科學(xué)的。禁止”親親相隱”在司法實(shí)踐中的危害日益曝露出來。

 

1、禁止”親親相隱”導(dǎo)致訴訟制度受到損害。首先是證人出庭率偏低。證人出庭難已經(jīng)是一個(gè)不爭的事實(shí)，因而就有了眾多人把目光投向如何保證證人出庭上，甚至不惜設(shè)想用強(qiáng)制手段保證證人能出庭。然而在拒絕作證的證人當(dāng)中，有相當(dāng)一部分人確有難言之隱。"熟人社會(huì)"理論告訴我們讓一個(gè)在"熟人社會(huì)"里的證人去指證其親屬，最終導(dǎo)致的結(jié)果是親屬憎恨，朋友厭棄，社會(huì)圈被阻斷，群體凝聚力消失。法律對(duì)他們來說未免太過苛刻，這些證人不愿出庭的現(xiàn)象與我國拋棄”親親相隱”制度有直接的關(guān)系；其次，當(dāng)事人主義訴訟模式受損。一旦證人拒絕作證，刑事訴訟法設(shè)置的證人證言需經(jīng)當(dāng)庭質(zhì)證的直接言詞證據(jù)規(guī)則成為一紙空文，交叉詢問，控、辯雙方對(duì)證人質(zhì)證等進(jìn)程無法實(shí)現(xiàn)，對(duì)抗制的當(dāng)事人主義訴訟模式剛剛建立就面臨著崩潰，整個(gè)先進(jìn)的訴訟制度面臨災(zāi)難；第三，法律的權(quán)威性降低。禁止親屬相隱畢竟背離人性，背離人情，即使是忠誠與孝順受到現(xiàn)代思潮沖擊，人們?nèi)匀粚?duì)背信棄義者敬而遠(yuǎn)之。法律設(shè)定任何人均有作證的義務(wù)其本身就不具有合理性，背離人性的法律是"惡法"，強(qiáng)迫人們遵守"惡法"最終的結(jié)果是民眾在心里詛咒它，厭惡它，抵觸它。這種法律也就失去了意義，法律在公眾的心目中的權(quán)威因此而掃地，而一旦法律規(guī)定被公眾鄙視，法治社會(huì)的建設(shè)將更加艱難，依法治國的道路將荊棘重生。

 

2、禁止”親親相隱”導(dǎo)致變相株連現(xiàn)象出現(xiàn)。法律不允許親屬之間相互包庇，意味著公眾要在"親情"與"大義"中做出選擇，如果僅此為止倒也不為過。但我國現(xiàn)行刑法規(guī)定窩藏、包庇者已經(jīng)觸犯刑法，對(duì)親屬之間拒絕作證等行為要受到刑法處罰，這就未免有點(diǎn)驕枉過正。意謂著知悉犯罪情況的人的親屬不能沉默，不能說謊，不能讓犯罪嫌疑人躲在家里，不能供其吃喝、穿戴、不能讓其外逃，不能在親情、友情、愛情與國法之間作選擇，只有一條路，向司法機(jī)關(guān)舉報(bào)并如實(shí)指證親人犯罪，否則就要受到刑事追究。實(shí)踐中有大量的案件是丈夫犯罪，妻子窩藏，兄弟犯罪姐妹包庇，兒子犯罪父母資助逃亡天涯。當(dāng)犯罪者被緝拿歸案時(shí)，妻子、姐妹、父母均因窩藏、包庇、偽證等罪刑亦鋃當(dāng)入獄。當(dāng)我們面對(duì)孤兒寡母艱難度日情形，面對(duì)老弱病殘無助的眼神，面對(duì)父母均入獄而無力交納學(xué)費(fèi)的子女流落街頭，甚至成為犯罪的后繼者等等現(xiàn)象時(shí)，我們是否應(yīng)當(dāng)反思我們的法律設(shè)定窩藏、包庇、偽證罪主體上是否具有正義性？

 

3、禁止”親親相隱”導(dǎo)致社會(huì)意識(shí)形態(tài)的混亂。當(dāng)私情完全沒有生存的空間，當(dāng)傳統(tǒng)的人倫關(guān)系被沖垮，當(dāng)?shù)赖掠^、價(jià)值觀出現(xiàn)了瘋狂，社會(huì)也就失去了可以用"良風(fēng)正俗"進(jìn)行自我調(diào)節(jié)的能力。親屬必須作證作為一種法定義務(wù)仍然被國家意志所認(rèn)可，不能不說是法律的悲哀。不能不說是二千多年中國法學(xué)體系的悲哀。

 

4、禁止”親親相隱”導(dǎo)致人權(quán)保障難以實(shí)現(xiàn)。在人權(quán)觀念倍受重視，人權(quán)內(nèi)容更加豐富，人權(quán)外延更加廣泛的今天，人權(quán)已不僅是一個(gè)政治上的命題，同時(shí)也是一個(gè)法學(xué)上的果實(shí)。我國已經(jīng)加入了多項(xiàng)人權(quán)國際公約，近期人權(quán)入憲說明我國的人權(quán)觀念與憲法關(guān)系緊密聯(lián)系在一起。但容有"沉默權(quán)"、"不被強(qiáng)迫的自證其罪權(quán)"、"個(gè)人隱私權(quán)"、"拒絕作證權(quán)"等多種人權(quán)內(nèi)容的”親親相隱”制度卻一再被拋棄，使得我們的人權(quán)保障在法律體系內(nèi)缺少應(yīng)有的載體。當(dāng)我們?cè)跒?span lang="EN-US">"刑訊逼供"、"超期羈押"、"非法取證"、"變相關(guān)押證人"等違法違規(guī)現(xiàn)象探求對(duì)策時(shí)，接納、繼承”親親相隱”制度不失為一劑良藥。否則我們一邊在高喊保障人權(quán)，另一方面又在法庭上痛斥窩藏、包庇者的情形將繼續(xù)沿續(xù)，真正的符合人性的人權(quán)終究難以實(shí)現(xiàn)，國際社會(huì)對(duì)中國人權(quán)現(xiàn)狀的攻擊也將持續(xù)，法治社會(huì)的形象也大打折扣。

 

  （三）引入”親親相隱”制度對(duì)構(gòu)建和諧社會(huì)的重要意義

 

1、”親親相隱”與"和諧社會(huì)"思想在中國傳統(tǒng)文化中共生。社會(huì)和諧的思想在我國古代就有諸多論述,可以說與”親親相隱”制度共生于中國傳統(tǒng)文化之中。孔子說過"和為貴",墨子提出了"兼相愛"、"愛無差"等的理想社會(huì)方案,孟子描繪了"老吾老以及人之老,幼吾幼以及人之幼"的理想社會(huì)狀態(tài),《禮記禮運(yùn)》中描繪了"大道之行也,天下為公,選賢與能,講信修睦,故人不獨(dú)親其親,不獨(dú)子其子,使老有所終,壯有所用,幼有所長,矜、寡、孤、獨(dú)、廢、疾者皆有所養(yǎng)"這樣一種理想社會(huì),康有為在《大同書》中提出要建立一個(gè)"人人相親,人人平等,天下為公"的理想社會(huì)。

 

2、”親親相隱”的人性化本意順應(yīng)了"以人為本"的潮流。家庭是人類社會(huì)最基本的組成單位,而能使家庭得以維持和持續(xù)的最基本因素?zé)o疑是家庭成員之間的親情關(guān)系。親屬之愛是一切愛的起點(diǎn),親情聯(lián)系是人類無法逃脫的聯(lián)系。家庭關(guān)系和諧了,整個(gè)社會(huì)也就和諧了。作為規(guī)范社會(huì)秩序的法律,不可能不考慮到其對(duì)象主體的最基本需求即親屬之愛。”親親相隱”正是從捍衛(wèi)人性本能角度出發(fā),將一些個(gè)案的司法價(jià)值讓位于家庭關(guān)系的和諧與穩(wěn)定,避免將無辜的犯罪嫌疑人近親屬置于指證犯罪的尷尬處境,體現(xiàn)了法律的文明和人性的關(guān)懷。

 

3、”親親相隱”能實(shí)現(xiàn)社會(huì)正義。在構(gòu)建和諧社會(huì)的過程中,法律正義必不可少。一般情況下,追求個(gè)案的公正與實(shí)現(xiàn)社會(huì)正義是一致的,但有時(shí)兩者卻會(huì)發(fā)生沖突。現(xiàn)行法律要求為了查明案件真實(shí),實(shí)現(xiàn)個(gè)案的公正結(jié)果,鼓勵(lì)證人作不利近親之證。通常情況下,近親屬寧愿冒"包庇"罪名,也不愿意指證;即使他們被司法機(jī)關(guān)"曉之以理,動(dòng)之以情"的"動(dòng)員"下被迫作證,過后也會(huì)因"不仁不義"而受良心譴責(zé)。然而,個(gè)案公正的結(jié)果就等于實(shí)現(xiàn)了社會(huì)正義嗎?如果為了實(shí)現(xiàn)個(gè)案公正的而導(dǎo)致另一個(gè)甚至幾個(gè)社會(huì)關(guān)系受損,那么就從根本上違背了法律的初衷,漠視了基本人性。在追求個(gè)案的公正與實(shí)現(xiàn)社會(huì)正義發(fā)生沖突又不能兩全時(shí),我們不應(yīng)當(dāng)將親情讓位于所謂的個(gè)案公正。實(shí)現(xiàn)和維護(hù)社會(huì)正義是法律的最高價(jià)值目標(biāo),而社會(huì)正義是社會(huì)和諧的基本要素之一。顯然,繼承”親親相隱”制度的合理內(nèi)核,可避免刑事訴訟強(qiáng)人所難,有利于實(shí)現(xiàn)社會(huì)正義。

 

4、”親親相隱”能使民眾親法、服法、守法,是構(gòu)建和諧社會(huì)題中應(yīng)有之義。國家要長治久安,就必須要有淳厚的民眾、和諧的社會(huì),百姓要親法、服法、守法。要達(dá)到這一目的,法律就必須立足于人情,不能強(qiáng)人所難,逆眾情眾心。如果強(qiáng)迫老百姓不惜犧牲親情,大義滅親,其結(jié)果必然會(huì)造成比放縱一般案件中的幾個(gè)為親屬所庇護(hù)的罪犯嚴(yán)重許多倍的后果。如果要強(qiáng)迫民眾遵守這種悖逆人情的法律,就必須靠嚴(yán)刑峻法,推行重刑主義。歷史已經(jīng)證明,重刑之下必有亂世。因此,承繼我國古代”親親相隱”制度的合理內(nèi)核,建立近親拒絕作證的規(guī)則,使民眾都能自覺自愿地遵守法律,這是構(gòu)建和諧社會(huì)題中應(yīng)有之義。

 

五、”親親相隱”制度給我國刑事立法中的啟示

 

“親親相隱”制度是中國古代一項(xiàng)優(yōu)秀的法律制度，并得到世界各國的普遍認(rèn)同，但在新中國成立后，出于各種原因，我國拋棄了這一優(yōu)秀法律制度，在我國1979年刑法典和1997年修訂的新刑法典均沒有體現(xiàn)這一制度的立法。總結(jié)我國自新中國成立以來的立法歷程，以及在此過程中獲得經(jīng)驗(yàn)以及教訓(xùn)，我國未來立法應(yīng)當(dāng)考慮重新設(shè)立這一制度，并對(duì)其適用范圍、刑法中的具體形式以及行為人的刑事責(zé)任等方面的問題作出具體規(guī)定，如對(duì)親屬的范圍予以限制。以近親屬為限：包括配偶、父母、子女、兄弟姐妹、祖父母、外祖父母、孫子女、外孫子女。限定主觀意圖。限定親屬之間的犯罪不得相相隱；規(guī)定非出于親情的目的不得相隱。免除近親屬作證的義務(wù)。對(duì)近親屬實(shí)施的窩藏、包庇行為，只要沒有故意誣告、陷害第三人，可以免除其刑事責(zé)任。相隱行為同時(shí)侵犯其他法益的不能適用親親相隱制度。對(duì)故意殺人、故意傷害致人重傷或死亡、強(qiáng)奸、搶劫、販賣毒品、放火、爆炸、投毒等嚴(yán)懲危害社會(huì)秩序的，不容相隱。不得適用于職務(wù)行為。把純屬個(gè)人的行為與利用執(zhí)行公務(wù)實(shí)施的包庇行為區(qū)別開來，如果把”親親相隱”延伸到國家公務(wù)活動(dòng)領(lǐng)域，必然造成政治黑暗、官場(chǎng)腐敗。因此，利用公務(wù)實(shí)施的包庇行為，不在減免之列。

 

“親親相隱”制度是一種關(guān)于親情人倫的立法，在我國法制史上占有很重要的地位。我們應(yīng)當(dāng)吸取我國立法進(jìn)程中的經(jīng)驗(yàn)教訓(xùn)，將”親親相隱”制度合理引入中國刑事立法實(shí)踐中，繼承中國古代的優(yōu)秀傳統(tǒng)文化，與世界刑事立法接軌。