所謂商業(yè)賄賂，是指在商業(yè)活動(dòng)中，經(jīng)營(yíng)者為銷售或者購(gòu)買商品、提供或者接受服務(wù)，違反國(guó)家規(guī)定，給予對(duì)方單位或者個(gè)人財(cái)物，或者在商業(yè)活動(dòng)中，一方利用職務(wù)上的便利，接受對(duì)方所送財(cái)物或者違反國(guó)家規(guī)定收受回扣、手續(xù)費(fèi)的行為。我國(guó)現(xiàn)行刑法在第三章第三節(jié)妨害對(duì)公司、企業(yè)管理秩序罪和第四節(jié)破壞金融管理秩序罪中對(duì)商業(yè)賄賂犯罪作了比較詳細(xì)具體的規(guī)定，具體包括第一百六十三條規(guī)定的公司、企業(yè)人員受賄罪、第一百六十四條規(guī)定的對(duì)公司、企業(yè)人員行賄罪以及第一百八十四條規(guī)定的金融機(jī)構(gòu)工作人員受賄依照一百六十三條定罪處罰的犯罪。這些規(guī)定形成了與刑法第八章的公務(wù)賄賂犯罪既相對(duì)應(yīng)又相區(qū)別的商業(yè)賄賂犯罪體系，進(jìn)一步完善了我國(guó)懲治賄賂犯罪的刑事立法。

一、商業(yè)賄賂犯罪產(chǎn)生的原因

（一）唯利是圖是從事商業(yè)賄賂的主觀動(dòng)機(jī)。競(jìng)爭(zhēng)，是市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)的靈魂，它始終激烈地存在于市場(chǎng)商品交易之中。一些參與競(jìng)爭(zhēng)的經(jīng)營(yíng)者為了通過(guò)“捷徑”，取得比其他經(jīng)營(yíng)者更大的優(yōu)勢(shì)，往往拋開應(yīng)有的商業(yè)道德，違背正當(dāng)?shù)母?jìng)爭(zhēng)規(guī)則，利用少數(shù)人的貪財(cái)心理，暗中以金錢或其他好處賄賂交易對(duì)方的負(fù)責(zé)人或?qū)灰子杏绊懙钠渌麄€(gè)人。追根求源，經(jīng)營(yíng)者愿意冒違法犯罪的風(fēng)險(xiǎn)，直接暗中給付對(duì)方單位或個(gè)人好處，或者唆使雇員在業(yè)務(wù)活動(dòng)中，以回扣開路進(jìn)行交易，其目的是為了取得交易機(jī)會(huì)，從而獲取更多的利潤(rùn)。收取回扣方為牟私利，置國(guó)家利益、公眾利益于不顧，其貪婪動(dòng)機(jī)更是顯而易見的。可見，唯利是圖則是從事商業(yè)賄賂者的主觀動(dòng)機(jī)。

（二）供求失衡是產(chǎn)生商業(yè)賄賂的市場(chǎng)條件。隨著經(jīng)濟(jì)發(fā)展，我國(guó)的市場(chǎng)已由過(guò)去計(jì)劃體制下商品短缺的賣方市場(chǎng)，逐漸轉(zhuǎn)變?yōu)榻裉焓袌?chǎng)經(jīng)濟(jì)條件下，商品品種數(shù)量繁多的買方市場(chǎng)。尤其在國(guó)外商品大量進(jìn)入國(guó)內(nèi)市場(chǎng)之后，現(xiàn)在已很難找出使用貨幣買不到的商品。眾多的貨物在供買方選擇之時(shí)，市場(chǎng)總會(huì)千方百計(jì)使商品循環(huán)流通，其中包括了合法與非法渠道。可以認(rèn)為，商業(yè)賄賂是供求失衡狀態(tài)下，市場(chǎng)代謝的扭曲，然而，人們追求的供求平衡，只能是暫時(shí)的、局部的，供求矛盾卻是永恒的。為此，商業(yè)賄賂的產(chǎn)生，有其普遍的市場(chǎng)條件，制止商業(yè)賄賂的工作，也就成為一項(xiàng)長(zhǎng)期而又艱巨的任務(wù)。

（三）腐敗孳生是商業(yè)賄賂產(chǎn)生的社會(huì)基礎(chǔ)。在國(guó)外市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)運(yùn)作方式不斷對(duì)我國(guó)經(jīng)濟(jì)產(chǎn)生重大影響的今天，一些腐敗現(xiàn)象又沉渣泛起，不僅有的行業(yè)、部門“靠山吃山”，單位內(nèi)的少數(shù)不廉潔者也利用職權(quán)，營(yíng)私舞弊，搞錢權(quán)交易。在金錢發(fā)揮支配作用，有錢便能直接、間接地使“鬼推磨”的風(fēng)氣下，商業(yè)賄賂現(xiàn)象必然適時(shí)而生，從事類似活動(dòng)者便能輕而易舉地找到乘涼的“大樹”。有人就曾直言：“類似問(wèn)題到處都是，你管得了嗎？”社會(huì)風(fēng)氣的好壞是商業(yè)賄賂猖獗與否的客觀環(huán)境，蔓延的腐敗現(xiàn)象是其孳生的土壤。事實(shí)上，商業(yè)賄賂現(xiàn)象就是社會(huì)腐敗在市場(chǎng)交易中的反映。

（四）濫用優(yōu)勢(shì)是當(dāng)前商業(yè)賄賂的一個(gè)特點(diǎn)。現(xiàn)階段，在兩種體制交替之時(shí)，一些從事公益行為的單位和具有特定職能的部門，在附帶從事公益經(jīng)營(yíng)和行使管理職能權(quán)利時(shí)，往往利用其“獨(dú)家”服務(wù)的優(yōu)勢(shì)，肆無(wú)忌憚地與供貨方串通，在貌似“公平、合理”的幌子下，大量獲取回扣。公用企業(yè)和具有特殊服務(wù)職能的部門，利用其優(yōu)勢(shì)從事商業(yè)賄賂等不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)活動(dòng)，已引起社會(huì)的普遍不滿，同時(shí)也成為現(xiàn)階段商業(yè)賄賂的新特點(diǎn)。

二、商業(yè)賄賂犯罪的特征

（一）隱蔽性強(qiáng)。商業(yè)賄賂以排擠競(jìng)爭(zhēng)對(duì)手為目的，通過(guò)秘密的方式向個(gè)人或單位支付財(cái)物，其所支付的金額款項(xiàng)通常以偽造財(cái)務(wù)會(huì)計(jì)帳薄等非法形式進(jìn)行掩蓋。

（二）目的明確化。商業(yè)賄賂是經(jīng)營(yíng)者在帳外暗中給予對(duì)方單位或者個(gè)人財(cái)物或者其他利益，目的是希望在經(jīng)營(yíng)活動(dòng)中排斥正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)，獲取交易機(jī)會(huì)，從而將自己的產(chǎn)品或服務(wù)銷售出去，或者以更優(yōu)惠的條件購(gòu)買商品或接受服務(wù)。

（三）手段多樣化。隨著社會(huì)經(jīng)濟(jì)的發(fā)展和查處力度的加大，商業(yè)賄賂的花樣不斷翻新，手段越來(lái)越隱蔽。經(jīng)營(yíng)者通常以財(cái)物或者其他手段賄賂對(duì)方單位或者個(gè)人。如經(jīng)營(yíng)者給付對(duì)方單位或者個(gè)人貨幣現(xiàn)金、有價(jià)證券、物品、禮品、傭金、回扣等現(xiàn)金或?qū)嵨铮粸閷?duì)方單位中的有關(guān)人員提供國(guó)內(nèi)外各種名義的旅游、考察，甚至性賄賂等等。

三、商業(yè)賄賂犯罪的巨大危害

（一）破壞了競(jìng)爭(zhēng)機(jī)制。市場(chǎng)競(jìng)爭(zhēng)的正常目的，顯然是要求經(jīng)營(yíng)者在比商品質(zhì)量、比價(jià)格、比服務(wù)的過(guò)程中，通過(guò)公平競(jìng)爭(zhēng)，實(shí)現(xiàn)優(yōu)勝劣汰，從而促進(jìn)社會(huì)經(jīng)濟(jì)健康發(fā)展。而商業(yè)賄賂的出現(xiàn)，使正常的比質(zhì)、比價(jià)扭曲為比回扣、比私下所得“好處”。這就造成價(jià)值規(guī)律不可能正常發(fā)揮作用，預(yù)期的市場(chǎng)目的也無(wú)法實(shí)現(xiàn)，還會(huì)助長(zhǎng)其他違法行為，如對(duì)假冒偽劣商品進(jìn)入市場(chǎng)起推波助瀾的作用等，構(gòu)成了對(duì)其他誠(chéng)實(shí)經(jīng)營(yíng)者的排擠和不公。若不制止，將使其他守法經(jīng)營(yíng)者對(duì)正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)喪失信心，并容易造成惡性循環(huán)。

（二）助長(zhǎng)了不正之風(fēng)。腐敗是商業(yè)賄賂產(chǎn)生的社會(huì)土壤。同時(shí)，商業(yè)賄賂又對(duì)腐敗進(jìn)一步加深，起著催化劑的作用。賄賂、回扣的存在，使國(guó)家應(yīng)收入的利稅，通過(guò)不正常渠道變?yōu)椤俺杀尽薄ⅰ百M(fèi)用”，流失為小團(tuán)體或個(gè)人的不法收入。而且，為掩蓋其違法活動(dòng)，有的經(jīng)營(yíng)者陽(yáng)奉陰違搞兩套賬，訂立攻守同盟應(yīng)付檢查等行為，進(jìn)一步敗壞了社會(huì)風(fēng)氣。它不僅破壞了正常的財(cái)經(jīng)制度，踐踏了誠(chéng)實(shí)信用的尊嚴(yán)，還使少數(shù)經(jīng)辦人得以趁機(jī)利用報(bào)銷憑證弄虛作假，直接吞食差價(jià)中飽私囊。商業(yè)賄賂為損公肥私，侵犯國(guó)家、集體利益提供了方便條件，成為孳生腐敗犯罪的溫床。由于商業(yè)賄賂面廣、腐蝕性強(qiáng)，其污染和破壞社會(huì)風(fēng)氣的惡劣程度有目共睹，不可低估的商業(yè)賄賂行為使國(guó)家的利稅大量流失。使國(guó)家和集體蒙受巨大的損失，造成國(guó)家、集體財(cái)產(chǎn)被私人大量侵吞的嚴(yán)重后果。

（三）損害了公眾利益。盛行的回扣，出自于交易雙方的惡意串通，在給付和收取回扣的雙方都能取得可觀利益之時(shí)，被損害的，除國(guó)家利益之外，更直接的則是廣大消費(fèi)者的合法利益。尤其在國(guó)有資產(chǎn)大量投入公益企業(yè)，以及如醫(yī)療衛(wèi)生等特定服務(wù)行業(yè)，發(fā)生回扣以后的高價(jià)、高額的服務(wù)費(fèi)，最終必然由接受服務(wù)的公眾承擔(dān)。尤其是假冒偽劣商品進(jìn)入市場(chǎng)后，老百姓成了真正的雙重受害者。群眾氣憤地稱那些包裝精美、價(jià)格昂貴的藥物為“回扣藥”；面對(duì)那些地基不牢、剛通車不久便返修不止的“回扣路”，轟然倒地的“回扣樓”痛恨不已。然而吃“回扣藥”、走“回扣路”、住“回扣樓”的多數(shù)還是廣大普普通通的消費(fèi)者。同時(shí)，由于國(guó)有資產(chǎn)在某些行業(yè)中的投入和企業(yè)管理體制問(wèn)題，以及與黨政機(jī)關(guān)干部千絲萬(wàn)縷的聯(lián)系，群眾往往要將企業(yè)的回扣行為誤解為受到了政府的暗示或默許，由此影響到黨和政府的形象。群眾的不滿，直接關(guān)系到社會(huì)的和諧與穩(wěn)定。

（四）破壞了合理分配。合理的競(jìng)爭(zhēng)能準(zhǔn)確的反映市場(chǎng)狀況，使生產(chǎn)者知道生產(chǎn)什么、生產(chǎn)多少，為誰(shuí)生產(chǎn)以及在什么時(shí)候生產(chǎn)。企業(yè)為社會(huì)提供所需要的產(chǎn)品，并且通過(guò)競(jìng)爭(zhēng)，實(shí)現(xiàn)資源利用的最優(yōu)化，防止資源和勞動(dòng)的浪費(fèi)。但是商業(yè)賄賂的出現(xiàn)，使交易的天平不公平地向行賄者一邊傾斜。資源及勞動(dòng)的不合理流向了行賄者一邊。這勢(shì)必阻礙市場(chǎng)機(jī)能的正常發(fā)揮，從而影響了社會(huì)資源的合理分配和技術(shù)、生產(chǎn)的進(jìn)步。商業(yè)賄賂為不法生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)者大肆制造，銷售假冒偽劣商品提供了銷售渠道，大開方便之門。現(xiàn)實(shí)經(jīng)濟(jì)生活中假冒偽劣商品得以泛濫，屢禁不止，不能不說(shuō)商業(yè)賄賂的誘惑是其中一大原因。

（五）孳生了貪污腐敗。商業(yè)賄賂行為已經(jīng)成為孳生貪污、受賄等經(jīng)濟(jì)犯罪的溫床。由于商業(yè)賄賂行為的存在，企業(yè)經(jīng)理、采購(gòu)人員、供銷人員以及政府官員利用工作之便，收受賄賂、損公肥私、中飽私囊，敗壞商業(yè)風(fēng)氣，腐蝕了干部隊(duì)伍，影響了和諧與穩(wěn)定已經(jīng)成為了近年來(lái)經(jīng)濟(jì)領(lǐng)域中犯罪現(xiàn)象的一個(gè)突出問(wèn)題。

四、關(guān)于商業(yè)賄賂犯罪的主體問(wèn)題

商業(yè)賄賂犯罪罪名在我國(guó)最早是源于1995年全國(guó)人大常委會(huì)《關(guān)于懲治違反公司法的犯罪的決定》（該決定現(xiàn)已廢止）第九條規(guī)定的商業(yè)受賄罪。該罪的設(shè)立是為了彌補(bǔ)我國(guó)公司法中有關(guān)刑事責(zé)任條款過(guò)于籠統(tǒng)而無(wú)法具體適用的不足，有效打擊公司企業(yè)工作人員利用職務(wù)上的便利，為他人謀取利益從而收受賄賂的行為。正是基于此立法背景，《決定》規(guī)定的商業(yè)受賄罪的犯罪主體才僅限于公司、企業(yè)中不具備國(guó)家工作人身份的人員。而1997年新刑法典在吸收這一罪名時(shí)，對(duì)其主體范圍也未作任何變動(dòng)。從邏輯上而言，自然人犯罪主體可以劃分為國(guó)家工作人員和非國(guó)家工作人員。而根據(jù)現(xiàn)行刑法關(guān)于受賄罪和公司、企業(yè)人員受賄罪的主體立法，這兩個(gè)罪名的犯罪主體卻并不能涵蓋整個(gè)自然人主體，因?yàn)楣尽⑵髽I(yè)工作人員并不能完全等同于非國(guó)家工作人員。非國(guó)家工作人員并不僅僅存在于公司企業(yè)中，其他一些單位或組織中也有不具備國(guó)家工作人員身份的人員，這些人員的受賄行為則成為刑法懲治的真空地帶。

所以，刑法第一百六十三條規(guī)定的公司、企業(yè)人員受賄罪一旦脫離公司法這一特定背景，則顯現(xiàn)出了其犯罪主體立法上的局限性。相比較而言，同樣脫胎于《決定》的職務(wù)侵占罪和挪用資金罪在犯罪主體上的修改則體現(xiàn)了較強(qiáng)的前瞻性和包容性，新刑法典在吸收兩個(gè)罪名時(shí)，將犯罪主體都擴(kuò)展為公司、企業(yè)或者其他單位的人員，從而與主體為國(guó)家工作人員的貪污罪和挪用公款罪相互照應(yīng)、配合，同時(shí)涵蓋了所有的自然人主體。值得慶幸的是，我國(guó)刑法規(guī)定的商業(yè)賄賂犯罪主體存在的問(wèn)題已得到立法部門的高度重視。2006年6月29日公布施行的《刑法修正案（六）》第七條、第八條對(duì)刑法第一百六十三條及第一百六十四條進(jìn)行了修改，將商業(yè)賄賂犯罪的主體從“公司、企業(yè)的工作人員”擴(kuò)大到了“其他單位的工作人員”，填補(bǔ)了立法漏洞。但是應(yīng)當(dāng)注意的是，根據(jù)我國(guó)刑法規(guī)定的“從舊兼從輕”原則，修正案（六）對(duì)其頒布實(shí)施以前發(fā)生在公司、企業(yè)以外的其他單位，如報(bào)社、科研院所、醫(yī)療、社會(huì)團(tuán)體等非國(guó)有公司、企業(yè)的工作人員受賄行為是沒(méi)有溯及力的。

另外，商業(yè)賄賂犯罪行為中的接受賄賂的一方是否限于交易相對(duì)人？對(duì)此，相關(guān)法律法規(guī)及司法解釋沒(méi)有明確規(guī)定，理論界也意見不一。而國(guó)家工商局在1999年給福建省工商行政管理局關(guān)于旅行社或?qū)в稳藛T接受商場(chǎng)支付的“人頭費(fèi)”、“停車費(fèi)”等費(fèi)用定性處理問(wèn)題的答復(fù)（工商公字［1999］第170號(hào)）中則涉及到了這一問(wèn)題。該答復(fù)肯定了接受賄賂方并不僅限于交易相對(duì)人：“經(jīng)營(yíng)者無(wú)論將這種利誘給予交易對(duì)方單位或個(gè)人，還是給予與交易行為密切相關(guān)的其他人，也不論給予或收受這種利益是否入賬，只要這種利誘行為以爭(zhēng)取交易為目的，且影響了其他競(jìng)爭(zhēng)者開展質(zhì)量、價(jià)格、服務(wù)等方面的公平競(jìng)爭(zhēng)，就構(gòu)成反不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)法第八條禁止的商業(yè)賄賂”。當(dāng)然，該意見只是國(guó)家行政部門對(duì)下級(jí)部門請(qǐng)示的答復(fù)，并不具有法律效力。我們認(rèn)為，對(duì)于商業(yè)賄賂犯罪相對(duì)人的界定，還應(yīng)從商業(yè)賄賂的性質(zhì)入手。商業(yè)賄賂是不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)行為的一種，它實(shí)質(zhì)上是以不正當(dāng)?shù)氖侄潍@取交易機(jī)會(huì)，排斥正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)，現(xiàn)實(shí)經(jīng)濟(jì)生活中，接受賄賂方并不局限于交易相對(duì)方，能夠使賄賂行為人通過(guò)不正當(dāng)手段獲得交易機(jī)會(huì)的人有時(shí)并不僅僅限于交易相對(duì)人，與交易相對(duì)人有某種利益或其他關(guān)系的人對(duì)交易相對(duì)人施加影響也往往能夠促成交易，如交易相對(duì)人的上級(jí)單位、親屬、有業(yè)務(wù)關(guān)系的單位等，只要交易相對(duì)人或與之有特殊關(guān)系的人接受賄賂，影響、促成了交易的達(dá)成，就是商業(yè)賄賂行為。因此，商業(yè)賄賂行為中的相對(duì)方并不局限于交易相對(duì)人，還可以是與交易相對(duì)人有特殊關(guān)系的人。