一、勞務(wù)派遣用工方式的出現(xiàn)及其動(dòng)因分析

勞務(wù)派遣是指勞務(wù)派遣單位根據(jù)用工單位的需求，與用工單位簽訂勞務(wù)派遣協(xié)議，再將與之建立勞動(dòng)合同關(guān)系的勞動(dòng)者派往用工單位，受派勞動(dòng)者接受用工單位的日常管理并提供勞動(dòng)，勞動(dòng)者的勞動(dòng)報(bào)酬實(shí)際由用工單位支付，勞務(wù)派遣單位從用工單位獲取勞務(wù)費(fèi)或管理費(fèi)的一種特殊用工方式。

上世紀(jì)70年代末，北京外企人力資源服務(wù)公司向外國使領(lǐng)館及外國公司駐華代表處派遣中方雇員，這可以看作我國勞務(wù)派遣的發(fā)端。1999年北京市政府頒布《北京市勞務(wù)派遣組織管理暫行辦法》，這是我國第一個(gè)從法律層面上對勞務(wù)派遣進(jìn)行描述界定的地方規(guī)章。90年代以后，勞務(wù)派遣在我國東部地區(qū)得到了廣泛運(yùn)用發(fā)展，涉及的行業(yè)包括銀行、電信、飯店、家政、醫(yī)院、郵政、零售業(yè)、制造業(yè)和建筑業(yè)等，甚至包括一些國有大中型企業(yè)、外資企業(yè)，以及機(jī)關(guān)事業(yè)單位。2008年1月1日，《勞動(dòng)合同法》正式實(shí)施，從而結(jié)束了勞務(wù)派遣長期以來無法可依的歷史。概括而言，勞務(wù)派遣用工方式在我國的出現(xiàn)主要有以下幾個(gè)方面的動(dòng)因：

一是勞務(wù)派遣切合了我國經(jīng)濟(jì)社會(huì)發(fā)展的現(xiàn)實(shí)需要。從歷史上看，在我國由計(jì)劃經(jīng)濟(jì)轉(zhuǎn)變?yōu)槭袌鼋?jīng)濟(jì)時(shí)期，勞動(dòng)關(guān)系也由與計(jì)劃經(jīng)濟(jì)相聯(lián)系的標(biāo)準(zhǔn)勞動(dòng)關(guān)系轉(zhuǎn)變?yōu)橐环N非標(biāo)準(zhǔn)勞動(dòng)關(guān)系，我國勞動(dòng)力派遣正是在這種轉(zhuǎn)變中應(yīng)運(yùn)而生［］。首先，隨著改革開放的不斷推進(jìn)，大批國有企業(yè)關(guān)停并轉(zhuǎn)，不少40、50人員成了下崗失業(yè)人員，勞務(wù)派遣為其實(shí)現(xiàn)再就業(yè)創(chuàng)造了條件。其次，隨著我國城鎮(zhèn)化進(jìn)程的不斷推進(jìn)，大量農(nóng)村勞動(dòng)力迅速涌向城市，勞務(wù)派遣既解決了企業(yè)用工需要，也為廣大農(nóng)民工謀取職業(yè)提供了可能。再有，當(dāng)前我國每年新增數(shù)百萬大中專畢業(yè)生，就業(yè)形勢相當(dāng)嚴(yán)峻，"畢業(yè)就等于失業(yè)"，除了雙向選擇、公考、讀研、留學(xué)等方式外，不少人不得不自謀職業(yè)，而勞務(wù)派遣有利于他們先實(shí)現(xiàn)臨時(shí)就業(yè)，再擇機(jī)謀求更理想的職業(yè)。

二是勞務(wù)派遣切合了用工單位和勞動(dòng)者的利益需要。一方面，隨著企業(yè)生產(chǎn)經(jīng)營方式的轉(zhuǎn)型升級，用工單位在不同的發(fā)展時(shí)期有著不同的用人要求以及用工規(guī)模。從節(jié)約成本來看，用工單位也沒必要在任何時(shí)候都保持用工的充足度，而且勞務(wù)派遣所產(chǎn)生的費(fèi)用還可以計(jì)入企業(yè)成本減免稅收，這就決定了勞務(wù)派遣存在著巨大的買方市場。另一方面，我國本身是一個(gè)勞動(dòng)力資源大國，大量的下崗失業(yè)人員、農(nóng)村勞動(dòng)力、未就業(yè)大中專畢業(yè)生、部隊(duì)退役士兵等，他們對工作和職業(yè)的要求十分迫切，而市場上可供支配和選擇的職位又總是相對不足，因此，勞務(wù)派遣的賣方市場也十分巨大。勞務(wù)派遣正是契合了用工單位和勞動(dòng)者雙方的需求應(yīng)運(yùn)而生的。

三是勞務(wù)派遣切合了用工單位發(fā)展競爭的經(jīng)營管理需要。"科學(xué)技術(shù)是第一生產(chǎn)力"，"人才資源是第一資源"。［ ］當(dāng)前，不少用工單位已把人力資源管理提高到戰(zhàn)略地位，對于高精尖端的科技和領(lǐng)軍型人才舍得花大力氣投入。同時(shí)，為有效避免不確定性因素的不利影響，大力降低經(jīng)營管理成本，人力資源外包（即勞務(wù)派遣）已成為越來越多的用工單位的選擇。為保有核心競爭能力就要求用工單位集中精力處理核心業(yè)務(wù)，而將非核心的業(yè)務(wù)最大限度地外包出去，以節(jié)省有限的內(nèi)部資源，避免精力被非核心業(yè)務(wù)耗散［］。勞務(wù)派遣成了用工單位轉(zhuǎn)嫁勞資管理工作的有效方式，由勞務(wù)派遣單位根據(jù)用工單位需要招聘人才勞動(dòng)力，負(fù)責(zé)勞動(dòng)合同的簽訂、人事檔案管理、工資保險(xiǎn)結(jié)算發(fā)放以及合同終止解除等，而用工單位只需關(guān)注更高層面的人力資源管理，從而進(jìn)一步提升服務(wù)效能，提高工作效益，贏得發(fā)展競爭優(yōu)勢。

二、當(dāng)前勞務(wù)派遣用工方式存在問題探析

應(yīng)該說，勞務(wù)派遣用工方式適應(yīng)了我國經(jīng)濟(jì)社會(huì)發(fā)展的形勢變化，通過勞務(wù)派遣單位的媒介作用，在用工單位和勞動(dòng)者之間架起了一座連心橋，并成為我國解決勞動(dòng)力就業(yè)問題的一個(gè)重要途徑。但不可否認(rèn)的是，我國勞務(wù)派遣用工方式在實(shí)際操作中還存在著不少突出問題。

一是派遣制員工差別待遇問題。也即與用工單位正式工"同工不同酬"的問題。"同工同酬"指的是勞動(dòng)者應(yīng)當(dāng)獲得"無歧視的報(bào)酬"，我國《憲法》、《勞動(dòng)法》和《勞動(dòng)合同法》對此均有規(guī)定。近些年來，隨著人們法律意識(shí)的不斷增強(qiáng)，一方面勞動(dòng)者"同工同酬"的愿望越來越強(qiáng)烈，要求與用工單位正式工享受同樣的報(bào)酬。但另一方面，派遣制員工與正式工待遇差距大、"同工不同酬"的現(xiàn)象也比比皆是。如不少用工單位按照當(dāng)?shù)仄髽I(yè)最低工資標(biāo)準(zhǔn)為派遣制員工發(fā)放工資和辦理社會(huì)保險(xiǎn)，在福利待遇上也有所區(qū)別。在一些國家機(jī)關(guān)，存在著行政編制公務(wù)員、事業(yè)編制工作人員、社會(huì)化管理職工、合同制派遣員工等多種人員，由于進(jìn)單位來源、工資構(gòu)成、經(jīng)費(fèi)渠道等不盡相同，由此造成的待遇差異大、"同工不同酬"問題更是復(fù)雜。

二是派遣制員工職業(yè)穩(wěn)定性問題。勞務(wù)派遣實(shí)現(xiàn)了勞務(wù)派遣單位、用工單位以及勞動(dòng)者多方共贏，但也有著與生俱來的局限性，參與勞務(wù)派遣的各方都需要面對相當(dāng)?shù)娘L(fēng)險(xiǎn)；其中，對被派遣勞動(dòng)者來說，缺少歸屬感，工作穩(wěn)定性差，工作及心理壓力大，合法權(quán)益無法得到保障，職業(yè)發(fā)展道路不明晰等［］。一方面，勞動(dòng)者在用工單位工作受派遣期限約束，期限一到就要與勞務(wù)派遣單位重新簽訂勞動(dòng)合同并重新派遣。另一方面，勞動(dòng)者在用工單位往往也不被將視作正式工，用工單位多從單位經(jīng)營發(fā)展需要指揮管理勞動(dòng)者。例外，如餐館、通信、金融等，由于行業(yè)特點(diǎn)，還會(huì)經(jīng)常要求勞務(wù)派遣單位更換勞動(dòng)者。因此，通過勞務(wù)派遣，用工單位雖然回避了不少用工矛盾，降低了用工成本，但也產(chǎn)生了派遣制員工職業(yè)穩(wěn)定性差、工作積極性低、對用工單位缺乏認(rèn)同感和歸屬感等問題，反面會(huì)影響和阻礙用工單位的發(fā)展。

三是用工單位法律規(guī)避問題。《勞動(dòng)合同法》增加了對勞動(dòng)關(guān)系超標(biāo)準(zhǔn)保護(hù)的措施，如簽訂無固定期限勞動(dòng)合同的條件、經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金等，而采取勞務(wù)派遣用工方式則無此虞。在《勞動(dòng)合同法》實(shí)施前后，先后出現(xiàn)了華為、沃爾瑪、家樂福的"集體辭職事件"，可口可樂"派遣工風(fēng)波"……企業(yè)為逃避責(zé)任采取了種種極端的手段，在這場企業(yè)"搶閘"規(guī)避新法的博弈中，勞務(wù)派遣成了大顯神通的"護(hù)身符"。通過轉(zhuǎn)簽勞務(wù)合同的方式實(shí)現(xiàn)員工向勞務(wù)工的"置換"，以便達(dá)到降低成本、歸零工齡的目的，這也正是勞務(wù)派遣單位在企業(yè)惡意規(guī)避新法的行動(dòng)中頻頻成為"道具"的原因［ ］。另一方面，《勞動(dòng)合同法》的制定實(shí)施，使勞務(wù)派遣有了基本的法律規(guī)范，但是相對于標(biāo)準(zhǔn)勞動(dòng)關(guān)系中用工單位的責(zé)任而言，《勞動(dòng)合同法》所提出的勞動(dòng)保障成本仍然過低，無法充分保障勞動(dòng)者的權(quán)益，這才使得勞務(wù)派遣在《勞動(dòng)合同法》實(shí)施前后仍出現(xiàn)井噴式發(fā)展［］。一些用工單位甚至將勞務(wù)派遣當(dāng)成常態(tài)化方式，只在少數(shù)重要崗位配置正式員工，其他崗位則全部采用派遣制員工。由于受編制、人員和經(jīng)費(fèi)的限制，勞務(wù)派遣也越來越頻繁地被機(jī)關(guān)事業(yè)單位所采用，一些附屬性、輔助性工作往往交由派遣制員工來完成。

三、進(jìn)一步完善規(guī)范勞務(wù)派遣用工方式的對策建議

勞務(wù)派遣作為一種新型用工方式，以其靈活方便為廣大勞動(dòng)者實(shí)現(xiàn)就業(yè)提供了可能，日益成為我國解決就業(yè)問題的一條重要途徑。但在促進(jìn)經(jīng)濟(jì)社會(huì)發(fā)展的同時(shí)，也對人們的社會(huì)生活造成了巨大的沖擊，產(chǎn)生了不少矛盾和問題。如何正確看待并切實(shí)以完善規(guī)范，從而發(fā)揮其應(yīng)有的規(guī)范引導(dǎo)作用，已成為《勞動(dòng)合同法》實(shí)施后一項(xiàng)亟須解決的重要任務(wù)。

一是從法律創(chuàng)設(shè)層面加以完善規(guī)范。《勞動(dòng)合同法》第58條規(guī)定，勞務(wù)派遣單位應(yīng)當(dāng)與被派遣勞動(dòng)者訂立二年以上的固定期限勞動(dòng)合同，按月支付勞動(dòng)報(bào)酬；被派遣勞動(dòng)者在無工作期間，勞務(wù)派遣單位應(yīng)當(dāng)按照所在地人民政府規(guī)定的最低工資標(biāo)準(zhǔn)，向其按月支付報(bào)酬。但勞務(wù)派遣單位本身并不提供工作崗位，也不產(chǎn)生經(jīng)營效益，而是應(yīng)用工單位要求招聘管理派遣制員工的，并從用工單位獲得管理費(fèi)，與須支付的工資報(bào)酬相比，二者懸殊太大！因此，要求與勞動(dòng)者一次簽訂二年以上勞動(dòng)合同，且在其無工作期間須按月支付報(bào)酬，這大大增加了勞務(wù)派遣單位的管理成本和風(fēng)險(xiǎn)，也不公平。建議進(jìn)一步明確，如果是應(yīng)用工單位要求達(dá)成勞務(wù)派遣的，或者是用工單位轉(zhuǎn)換用工方式的，勞動(dòng)者在派遣期內(nèi)無工作的，由用工單位按照規(guī)定逐月支付報(bào)酬。

《勞動(dòng)合同法》第63條規(guī)定，被派遣勞動(dòng)者享有與用工單位的勞動(dòng)者同工同酬的權(quán)利；用工單位無同類崗位勞動(dòng)者的，參照用工單位所在地相同或者相近崗位勞動(dòng)者的勞動(dòng)報(bào)酬確定。但這一規(guī)定落實(shí)起來比較困難，主要在于如何確定"同工同酬"的參照標(biāo)準(zhǔn)？例如，一個(gè)機(jī)關(guān)單位可能既有行政編制的公務(wù)員與工勤人員、下屬事業(yè)單位工作人員，也有不占編制但由人事部門管理的社會(huì)化職工，以及派遣制員工，比照哪一類人員執(zhí)行"同工同酬"較難確定。另外，即使有些做到了"同工同酬"，但由于用工單位存在差異性，同一勞務(wù)派遣單位派往不同用工單位的勞動(dòng)者之間也可能出現(xiàn)"同工不同酬"問題。建議立法部門對這一問題盡快出臺(tái)進(jìn)一步的規(guī)定和解釋，否則，"同工同酬"問題永遠(yuǎn)都會(huì)是用工單位和勞動(dòng)者之間既繞不過也解不開的結(jié)，一旦出現(xiàn)糾紛就會(huì)大打口水官司。

《勞動(dòng)合同法》第66條規(guī)定，勞務(wù)派遣一般在臨時(shí)性、輔助性或者替代性的工作崗位上實(shí)施。這一規(guī)定也語焉不詳， "臨時(shí)性、輔助性或者替代性"指哪些崗位含義不清，"一般"是指適用的行業(yè)、適用的工種、適用的勞動(dòng)者，或是指其他也不得而知。從社會(huì)實(shí)踐來看，各個(gè)行業(yè)、各類人員似乎都可以納入勞務(wù)派遣范圍。例如法院系統(tǒng)的書記員崗位，既有公務(wù)員身份的聘任制書記員，也有事業(yè)性質(zhì)的書記員，還有派遣制速錄員，他們都在法官指導(dǎo)下從事與庭審有關(guān)的事務(wù)性工作。因此，法律對這一條款應(yīng)作出進(jìn)一步的規(guī)定，明確勞務(wù)派遣的崗位、用工要求等。日本《勞動(dòng)派遣法》第4條規(guī)定不得從事派遣業(yè)務(wù)的范圍是：港灣運(yùn)送業(yè)務(wù)、建設(shè)業(yè)務(wù)、保全業(yè)法規(guī)的有關(guān)業(yè)務(wù)，以及經(jīng)主管機(jī)關(guān)認(rèn)可的其他不宜派遣勞動(dòng)的業(yè)務(wù)［］，用反列舉的方式對適用勞務(wù)派遣的范圍進(jìn)行了界定，這一點(diǎn)值得我們借鑒。

二是從政府監(jiān)管層面加以完善規(guī)范。《勞動(dòng)合同法》第57條規(guī)定，勞務(wù)派遣單位應(yīng)當(dāng)依照公司法的有關(guān)規(guī)定設(shè)立，注冊資本不得少于五十萬元。這一規(guī)定明確賦予了勞務(wù)派遣單位法人資格,是立法上的一大進(jìn)步，對于其進(jìn)入訴訟,承擔(dān)責(zé)任乃至破產(chǎn)等方面都有利于法律關(guān)系清晰,但我們沒有看到立法上對此種法人有比之一般的企業(yè)法人更加嚴(yán)格的資質(zhì)要求［ ］。事實(shí)上，勞務(wù)派遣單位準(zhǔn)入門檻還較低，市場競爭比較混雜，很難做到規(guī)范操作，也無法有效保護(hù)勞動(dòng)者合法權(quán)益。因此，政府職能部門必須加強(qiáng)監(jiān)管。在勞務(wù)派遣單位的設(shè)立上，除了50萬元的注冊資本以外，還應(yīng)當(dāng)全面考察其綜合資質(zhì)，對機(jī)構(gòu)場所、從業(yè)人員、服務(wù)項(xiàng)目等進(jìn)行嚴(yán)格審查，確保勞務(wù)派遣單位正當(dāng)設(shè)立、有序運(yùn)作。如我們可以借鑒日本的經(jīng)驗(yàn)，要求從事派遣營業(yè)的企業(yè)必須得到政府的衛(wèi)生、勞動(dòng)保障部門的許可，并對許可條件、許可有效期限、變更報(bào)備、許可證發(fā)放等明確規(guī)定［］。此外，還應(yīng)對勞務(wù)派遣單位日常服務(wù)管理加強(qiáng)監(jiān)督檢查，及時(shí)查處侵害勞動(dòng)者合法權(quán)益的行為，充分維護(hù)勞動(dòng)者的合法訴求。

三是從勞動(dòng)者自身層面加以完善規(guī)范。首先，勞動(dòng)者應(yīng)加強(qiáng)對《勞動(dòng)合同法》特別是勞務(wù)派遣規(guī)定的學(xué)習(xí)理解，懂得利用法律武器保護(hù)自身合法權(quán)益。其次，勞動(dòng)者應(yīng)做好自我定位，認(rèn)識(shí)到勞動(dòng)合同的另一方主體是勞務(wù)派遣單位，自己與用工單位之間僅存在勞動(dòng)指揮管理關(guān)系。盡管有同工同酬的規(guī)定，但與用工單位的正式工相比還是有著本質(zhì)區(qū)別。只有做好了自身定位，勞動(dòng)者才會(huì)愈加珍惜當(dāng)前工作，把自己真正融入用工單位大集體中，與用工單位同發(fā)展共命運(yùn)，進(jìn)而實(shí)現(xiàn)派遣目標(biāo)和個(gè)人職業(yè)價(jià)值。另外，勞動(dòng)者還應(yīng)坦然對待續(xù)簽合同、變更派遣等情況。派遣期限屆滿重新簽訂勞動(dòng)合同，這是履行正常的手續(xù)。用工單位出于經(jīng)營發(fā)展需要，調(diào)整用工規(guī)模和需求也在所難免，因此勞動(dòng)者變更派遣用工單位也不鮮見，這就如企業(yè)將自己的員工在不同的車間內(nèi)調(diào)整更換一樣平常。因此，勞動(dòng)者在切實(shí)做好本職工作的同時(shí)，還應(yīng)充分珍惜一切學(xué)習(xí)培訓(xùn)機(jī)會(huì)，做一個(gè)有心人，努力使自己掌握一技之長，力爭成為某一方面工作的行家里手，為適應(yīng)新的用工單位和新的工作崗位打下堅(jiān)實(shí)的基礎(chǔ)，一旦需要變更派遣或者調(diào)整崗位也能從容應(yīng)對。

綜上所述，勞務(wù)派遣用工方式的出現(xiàn)和發(fā)展，適應(yīng)了我國經(jīng)濟(jì)社會(huì)發(fā)展需要，促進(jìn)了改革開放和社會(huì)主義建設(shè)事業(yè)的推進(jìn)深化，并日益成為我國人力資源市場配置的一條重要手段。隨著我國法律法規(guī)的不斷健全完善，以及政府監(jiān)管力度的加大，勞務(wù)派遣用工方式所呈現(xiàn)出的雜亂化和無序性必將得到有效規(guī)制，勞務(wù)派遣市場也將更加理性化、規(guī)范化，從而為我國社會(huì)生活和經(jīng)濟(jì)發(fā)展提供更加強(qiáng)大的活力源泉。