精神損害賠償是如今婚姻破裂后，受害方獲得救濟(jì)與補(bǔ)償十分關(guān)注的問(wèn)題。

一、離婚精神損害賠償?shù)恼J(rèn)定

根據(jù)我國(guó)民法有關(guān)侵權(quán)責(zé)任的一般原理，侵權(quán)責(zé)任的構(gòu)成要件是侵權(quán)行為人承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任的條件。既然離婚精神損害賠償屬于民事侵權(quán)責(zé)任，那么其構(gòu)成要件也應(yīng)符合侵權(quán)責(zé)任的構(gòu)成四要件。即：第一，要有損害事實(shí)的發(fā)生；第二，行為具有違法性；第三，違法行為與損害之間有因果關(guān)系；第四，行為人具有過(guò)錯(cuò)。根據(jù)我國(guó) 2001 年《婚姻法》第 46 條之規(guī)定，具體上來(lái)講應(yīng)有以下幾點(diǎn)：

1、須有違法行為。

配偶一方以作為或不作為的方式，違反《婚姻法》規(guī)定的義務(wù)，實(shí)施《婚姻法》所限制或禁止的破壞婚姻家庭關(guān)系的行為，即實(shí)施重婚、有配偶者與他人同居、實(shí)施家庭暴力、虐待遺棄家庭成員的方式，致使配偶另一方享有的受法律保護(hù)的配偶身份利益受到損害的行為。作為離婚損害賠償?shù)姆ǘㄟ`法行為必須具備如下特征：首先，該行為違反了保護(hù)配偶權(quán)的法律。配偶權(quán)既屬人身權(quán)規(guī)定的內(nèi)容，也是婚姻家庭法規(guī)定的內(nèi)容。具體表現(xiàn)為違反夫妻忠實(shí)義務(wù)、扶養(yǎng)扶助義務(wù)、相互尊重義務(wù)等法律規(guī)定。其次，違法行為的方式。配偶一方以作為或不作為的方式均可實(shí)施違法行為。其中，違反忠實(shí)義務(wù)的行為須以作為的形式為之，即有配偶者重婚或者與他人同居。對(duì)于遺棄，違反的是不作為的法定義務(wù)，屬于不作為的違法行為。

2、有損害事實(shí)。

損害事實(shí)，是指因配偶一方實(shí)施了《婚姻法》第 46 條規(guī)定的行為，導(dǎo)致離婚，給對(duì)方造成了精神上的損害。所謂的精神上的損害主要是因夫妻關(guān)系過(guò)錯(cuò)方實(shí)施了重婚、與他人同居、虐待、遺棄等違法行為，導(dǎo)致夫妻婚姻破裂而離婚，造成無(wú)過(guò)錯(cuò)配偶一方精神上的痛苦。

3．因果關(guān)系。

離婚損害賠償必須是配偶一方實(shí)施了婚姻法規(guī)定的違法行為，直接導(dǎo)致夫妻感情破裂，導(dǎo)致離婚后果的發(fā)生，并因離婚而給受害一方的精神上造成了損害，受害者才能請(qǐng)求賠償。而且，配偶一方的過(guò)錯(cuò)與另一方所受到精神損害之間存在著因果關(guān)系。配偶之間的關(guān)系，是基于配偶身份負(fù)擔(dān)的特定人身、財(cái)產(chǎn)上的權(quán)利和義務(wù)。這種身份關(guān)系實(shí)質(zhì)上是配偶權(quán)。配偶一方實(shí)施了《婚姻法》第 46 條規(guī)定的四種違法行為之一，導(dǎo)致雙方婚姻關(guān)系破裂。人民法院在處理該類型案件時(shí)，原則上應(yīng)限制過(guò)錯(cuò)方離婚的勝訴權(quán)。

4、行為人有主觀過(guò)錯(cuò)。

過(guò)錯(cuò)是侵權(quán)責(zé)任構(gòu)成要件的重要因素，過(guò)錯(cuò)責(zé)任是侵權(quán)法規(guī)則原則體系中的一般原則。在婚姻關(guān)系中，構(gòu)成離婚精神損害賠償?shù)那謾?quán)行為，屬于一般侵權(quán)行為，應(yīng)適用過(guò)錯(cuò)責(zé)任原則。但在適用時(shí)應(yīng)當(dāng)注意，在離婚精神損害賠償制度中，行為人的主觀過(guò)錯(cuò)，應(yīng)是故意的形態(tài)，即配偶一方明知其行為違反法律或道德，仍故意實(shí)施，且希望或放任損害后果的發(fā)生。過(guò)失不是離婚精神損害賠償?shù)臉?gòu)成要件，《婚姻法》第 46 條確定責(zé)任主體為配偶一方，沒(méi)有確定第三者責(zé)任，而過(guò)失也只可能發(fā)生在第三者身上。

二、我國(guó)現(xiàn)行離婚精神損害賠償制度的不足

（一）可要求精神損害賠償?shù)姆ǘㄟ^(guò)錯(cuò)行為的范圍過(guò)于狹窄

《婚姻法》第46條僅規(guī)定在因一方配偶實(shí)施重婚、與他人同居、實(shí)施家庭暴力和虐待、遺棄家庭成員等四種情形而導(dǎo)致離婚時(shí)，無(wú)過(guò)錯(cuò)方才有權(quán)請(qǐng)求精神損害賠償，司法實(shí)踐中把除此之外的所有行為都認(rèn)為不能適用該規(guī)定，也就是把他作為完全的窮盡列舉，但是這種列舉性立法方式，難以窮盡所有對(duì)婚姻當(dāng)事人造成嚴(yán)重?fù)p害的行為。如因賭博、吸毒、嫖娼等屢教不改導(dǎo)致離婚的，卻不能適用離婚精神損害賠償，這就使得我國(guó)離婚精神損害賠償制度適用的范圍過(guò)于狹窄，無(wú)法充分保護(hù)離婚當(dāng)事人的合法權(quán)益，難于發(fā)揮該制度填補(bǔ)損害、懲戒違法行為的功能。

有學(xué)者認(rèn)為：通奸、嫖娼等婚外性行為，是在精神上、感情上對(duì)配偶的不忠實(shí)，侵犯的是人們對(duì)于純潔的婚姻關(guān)系的信仰，只能受到道德的譴責(zé)，而不導(dǎo)致法律的制裁，只能成為準(zhǔn)予離婚的原因，而不能成為離婚時(shí)提出精神損害賠償?shù)睦碛伞?duì)此我覺(jué)得實(shí)為不妥，通奸、嫖娼、吸毒等大量過(guò)錯(cuò)行為不僅僅侵害了另一方的情感利益，并能實(shí)實(shí)在在的對(duì)無(wú)過(guò)錯(cuò)方造成嚴(yán)重的身心損害。法律學(xué)家強(qiáng)調(diào)要把道德義務(wù)上升為法律義務(wù)，引入較多的法律手段來(lái)調(diào)整社會(huì)矛盾。因而婚姻法對(duì)重婚、通奸、婚外同居、吸毒等等不忠于婚姻義務(wù)的行為不能不聞不問(wèn)，必須通過(guò)明確夫妻互負(fù)忠實(shí)義務(wù)的規(guī)定，為制裁侵犯合法婚姻的違法行為提供法律依據(jù)。

（二）精神損害賠償數(shù)額的確定標(biāo)準(zhǔn)不明確

離婚精神損害賠償作為一種權(quán)利救濟(jì)措施，其重要功能表現(xiàn)在填補(bǔ)損害、精神撫慰、制裁過(guò)錯(cuò)方，維護(hù)無(wú)過(guò)錯(cuò)方的合法權(quán)益，而這些功能具體是通過(guò)財(cái)產(chǎn)責(zé)任方式實(shí)現(xiàn)的，這就涉及到了離婚精神損害賠償數(shù)額的確定標(biāo)準(zhǔn)問(wèn)題。但《婚姻法》并未對(duì)離婚精神損害賠償?shù)臄?shù)額作出明確界定，司法實(shí)踐中通常由法官綜合考慮侵權(quán)人的過(guò)錯(cuò)程度、造成的損害后果、侵權(quán)人承擔(dān)責(zé)任的經(jīng)濟(jì)能力、受訴法院所在地的平均生活水平等各方面情況，依法酌定具體的賠償數(shù)額。也就是說(shuō)，在賠償數(shù)額的確定上，法官有很大的自由裁量權(quán)。

雖然在現(xiàn)代法律中，法官在司法審判中的主導(dǎo)地位日益顯現(xiàn)，法院的解釋和判例成為彌補(bǔ)成文法局限性的重要形式。在我國(guó)通過(guò)司法解釋已初步確立了精神損害賠償制度，但對(duì)離婚精神損害賠償?shù)臉?biāo)準(zhǔn)問(wèn)題還缺少明確的規(guī)定，造成了司法實(shí)踐中較大的隨意性。

（三）精神損害賠償?shù)呐e證困難

《婚姻法》所列舉的四種應(yīng)當(dāng)進(jìn)行離婚精神損害賠償?shù)那樾沃?，無(wú)一不是在私密的狀態(tài)下進(jìn)行的，除了夫妻之外的他人一般難以知悉。而且這些行為都是有違道德，為眾人所不齒的行為，當(dāng)事人也不會(huì)再他人面前提起，故而要想獲得充足的證據(jù)實(shí)為困難。正因?yàn)槿绱穗x婚精神損害賠償訴訟中，無(wú)過(guò)錯(cuò)方當(dāng)事人往往在證據(jù)不足、迫不得已的情況下雇傭私人偵探對(duì)對(duì)方當(dāng)事人進(jìn)行偷拍、偷錄以獲取利已證據(jù)，但這種民間調(diào)查行業(yè)通過(guò)“陷阱取證”和偷拍、偷錄方式獲得的證據(jù)，其調(diào)查目的、調(diào)查手段、調(diào)查使用的器材、調(diào)查結(jié)果的運(yùn)用等多方面都可能存在打“擦邊球”的情況，行走在法律邊緣甚至已經(jīng)違法的情況。因此，民調(diào)行業(yè)收集的證據(jù)往往因?yàn)槠浯嬖诘暮戏ㄐ詥?wèn)題，不能為法院所認(rèn)定。

參考文獻(xiàn)：

于兵：《從婚姻法修改透視當(dāng)代中國(guó)的法律觀》，《法學(xué)理論前沿論壇第一卷》，科學(xué)出版社2003年版，第424頁(yè)。