隨著社會的發(fā)展，“婚姻自由”理念得到廣泛發(fā)展，婚姻自

　　由包括結(jié)婚自由和離婚自由。近年來法院受理離婚案件數(shù)量日益增多，其中，婚內(nèi)出軌是眾多影響婚姻穩(wěn)定性因素中最主要的一點。

　　一、相關(guān)理論依據(jù)及構(gòu)成要件

　　第三者在我國并非法律術(shù)語，它是對破壞合法婚姻行為人的俗稱，現(xiàn)行婚姻法并未對第三者行為進行相應(yīng)法律規(guī)制，但婚姻法第四條規(guī)定：夫妻應(yīng)當(dāng)互相忠實，互相尊重。筆者認為，重視義務(wù)是配偶權(quán)的核心。配偶權(quán)具有嚴格的人身屬性與排他性，它是一種對世權(quán)，即第三人不得為某種行為，否則，與過錯配偶方共同構(gòu)成侵權(quán)。

　　第三者是否構(gòu)成對配偶權(quán)的侵害，需要滿足一定的條件，筆者將之概括成行為違法、事實損害、因果關(guān)系、主觀故意。首先，第三者與過錯配偶方共同過錯行為是對婚姻法一夫一妻法律制度的挑戰(zhàn)，是對忠實義務(wù)與配偶關(guān)系的侵害，是對合法婚姻的挑戰(zhàn)；其次，第三者通過與過錯配偶方通奸、駢居、重婚等形式侵害了無錯誤配偶方的權(quán)益，包括人身權(quán)益和財產(chǎn)權(quán)益。第三者的行為在給無過錯配偶方精神帶來痛苦的同時，也是對合法婚姻共同財產(chǎn)的侵害，它極有可能造成夫妻共同財產(chǎn)的減少；最后，無過錯方產(chǎn)生人身或財產(chǎn)損害是基于第三者與有過錯配偶方的共同侵權(quán)行為，同時，第三者對于這種損害主觀上是故意的，這里不僅是直接故意，也包括間接故意，即促成或放任損害結(jié)果的發(fā)生。這幾點缺一不可，否則不能認為第三者構(gòu)成侵權(quán)。

　　二、國外及港臺地區(qū)的相關(guān)規(guī)定

　　我國婚姻法規(guī)定離婚時無過錯方有權(quán)向有過錯方提出損害賠償，也明確可要求少分或不分給過錯配偶方夫妻共同財產(chǎn)，但對第三者侵害配偶權(quán)的行為，沒有規(guī)定如何進行救濟（即向第三者主張）。但國外很多國家明確在民法典中進行了規(guī)定，我國香港、臺灣地區(qū)也有類似立法。《法國民法典》規(guī)定：夫妻一方得以歸咎于對方的事件，且此事件已構(gòu)成違反或一再違反婚姻的責(zé)任與義務(wù)，除得請求離婚別居外，對他方及與之相奸之第三人，并得請求損害賠償。《日本民法典》也有相似規(guī)定。

　　三、關(guān)于“第三者”侵權(quán)幾點想法

　　筆者認為，我國婚姻家庭法律雖未對第三人侵權(quán)規(guī)定救濟方法，但從有效維護無過錯配偶方權(quán)益角度來看，應(yīng)當(dāng)給予無過錯方救濟途徑。筆者建議，雖然家事法律法規(guī)中未有明確規(guī)定，但第三者侵犯配偶權(quán)，其本質(zhì)是一種侵權(quán)行為，可以通過《侵權(quán)責(zé)任法》的有關(guān)規(guī)定進行主張。例如《侵權(quán)責(zé)任法》第15條規(guī)定了停止侵害，排除妨礙，消除影響、恢復(fù)名譽，返還財產(chǎn)，賠禮道歉等八種侵權(quán)責(zé)任的承擔(dān)方式，可單獨適用，也可合并適用。第三者與有過錯配偶方共同侵權(quán)，可導(dǎo)致合法夫妻共同財產(chǎn)的減少，也會帶來無過錯配偶方社會評價的降低，無過錯配偶方可根據(jù)自身情況，要求第三者停止侵害，消除影響、恢復(fù)名譽，賠禮道歉等。《侵權(quán)責(zé)任法》第22條規(guī)定：侵害他人人身權(quán)益，造成他人嚴重精神損害的，被侵權(quán)人可以請求精神損害賠償。第三者介入合法婚姻，對無過錯配偶方的精神可能造成損害，具體表現(xiàn)為精神壓力、精神痛苦等，筆者認為，無過錯配偶方可以根據(jù)《侵權(quán)責(zé)任法》第22條向第三者主張損害賠償。