股東代表訴訟是公司直接訴訟的補(bǔ)充，但為減少或避免因股東濫訴給公司正常經(jīng)營(yíng)造成損害，同時(shí)給公司提供發(fā)現(xiàn)和糾正錯(cuò)誤的機(jī)會(huì)，公司法為股東代表訴訟設(shè)置了前置程序。在公司可以作為原告提起訴訟的情況下，不應(yīng)允許股東以自己的名義提起訴訟。近日，蘇州市虎丘區(qū)人民法院依法對(duì)王某訴陸某、第三人高升公司損害公司利益責(zé)任糾紛案裁決駁回起訴。

高升公司于2015年8月設(shè)立，注冊(cè)資本3000萬(wàn)元，設(shè)立時(shí)公司股東分別為王某（持股比例40%）、馬某（持股比例20%）、陸某（持股比例40%），法定代表人為王某。2016年7月，馬某將其持有股權(quán)無(wú)償轉(zhuǎn)讓給陸某，轉(zhuǎn)讓后王某持股比例40%，陸某持股比例60%。登記備案資料顯示，王某為公司執(zhí)行董事，執(zhí)行董事是公司法定代表人；陸某為公司監(jiān)事。

此后，陸某（甲方）與某基金公司（乙方）、王某（丙方）、李某（丁方）簽訂了一份《合作協(xié)議》，約定四方共同成立大和公司（注冊(cè)資金3000萬(wàn)元）和高升公司共同開(kāi)拓金融市場(chǎng)。四方以現(xiàn)金方式出資入股，公司股份甲方占34%、乙方占32%、丙方24%、丁方10%。由陸某出任總公司董事長(zhǎng)負(fù)責(zé)全面工作，王某負(fù)責(zé)市場(chǎng)及運(yùn)行。

“協(xié)議簽訂后，四方均已將各自的出資打入陸某賬戶，完成了出資義務(wù)。但他并沒(méi)有把公司資金轉(zhuǎn)入公司對(duì)公賬戶，而是一直儲(chǔ)存在其自己的私人賬戶上。”庭審時(shí)，王某陳述，直到2018年3月，被告陸某才通過(guò)郵件向其發(fā)送了第三人高升公司的財(cái)務(wù)報(bào)表，顯示截至2018年2月底，第三人公司資金只剩28萬(wàn)余元，于是訴至法院，請(qǐng)求判令被告陸某停止以自己私人賬戶儲(chǔ)存公司資金的行為，同時(shí)將第三人高升公司的剩余資金轉(zhuǎn)入第三人對(duì)公賬戶。

王某還表示，高升公司公章一直由被告陸某控制。“本案為股東代表訴訟，因高升公司的監(jiān)事和被告陸某是同一人，不存在陸某接受原告請(qǐng)求起訴自己的可能性，股東代表訴訟的前置程序可省去。而實(shí)踐中必須有公章才能代表公司，原告不持有公章，這才以自己名義提起本案訴訟。”

被告辯稱，不認(rèn)可原告訴請(qǐng)。被告持有28萬(wàn)余元是基于上述《合作協(xié)議》，是經(jīng)各方同意的。“而且本案所涉款項(xiàng)也并非全部是第三人的，還有大和公司的。”

法院認(rèn)為，法定代表人代表公司對(duì)外作出意思表示的權(quán)限是法定的，而公章持有人以加蓋公章形式代表公司對(duì)外作出意思表示的權(quán)限來(lái)自授權(quán)。法定代表人作為獨(dú)任制公司機(jī)關(guān)，具備對(duì)外代表公司作出意思表示的法定職能。“也就是說(shuō)，王某作為法定代表人具備對(duì)外代表公司作出意思表示的法定職能，即使不持有公章，也可以代表公司起訴。”承辦法官表示。

但是，起訴必須符合的條件之一即原告是與本案有直接利害關(guān)系的公民、法人和其他組織。損害公司利益的侵權(quán)行為中直接受害者通常是公司而非股東，應(yīng)當(dāng)由公司提起直接訴訟。只有在公司不能提起直接訴訟的情況下，才通過(guò)股東代表訴訟予以彌補(bǔ)，即股東提起代表訴訟尚需具備公司起訴障礙的條件。本案中，原告并未提供證據(jù)證明存在公司起訴障礙，所以本案適格原告應(yīng)為高升公司。原告提起的訴訟不符合起訴條件，最終裁定駁回。各方均未上訴，該裁定已生效。（文中公司均為化名）

【法官連線】只有在公司怠于起訴情況下，股東才有起訴權(quán)利

股東代表訴訟的訴訟標(biāo)的是公司董事、監(jiān)事和高管損害公司利益的侵權(quán)法律關(guān)系，該侵權(quán)行為的受害人是公司而非股東。股東對(duì)于損害公司利益責(zé)任糾紛原本不具備訴的利益，只有在公司機(jī)關(guān)怠于起訴的情況下，法律賦予了股東起訴的權(quán)利。因此，在損害公司利益責(zé)任糾紛不具備公司起訴障礙時(shí)，或者股東未履行前置程序而提起股東代表訴訟時(shí)，股東并不是與該類訴訟有直接利害關(guān)系的公民、法人和其他組織，其起訴不符合《民事訴訟法》規(guī)定的起訴條件，應(yīng)裁定駁回起訴。